Применение института оценки в обороте долей.

 

Оценочная деятельность в РФ регулируется, к примеру, следующими актами: Федеральный закон «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» от 29.07.1998 N 135-ФЗ, Приказ Минэкономразвития России от 20.05.2015 N 297 "Об утверждении Федерального стандарта оценки "Общие понятия оценки, подходы и требования к проведению оценки (ФСО N 1)", Приказ Минэкономразвития России от 20.05.2015 N 298 "Об утверждении Федерального стандарта оценки "Цель оценки и виды стоимости (ФСО N 2)".

Согласно п. 1 Положения о Министерстве экономического развития Российской Федерации, утверждённого Постановлением Правительства РФ от 05.06.2008 N 437, Министерство экономического развития Российской Федерации является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим регулирование оценочной деятельности.

Закон об оценочной деятельности:

Ст. 4:

Субъектами оценочной деятельности признаютсяфизические лица, являющиеся членами одной из саморегулируемых организаций оценщиков и застраховавшие свою ответственность в соответствии с требованиями настоящего Федерального закона (далее - оценщики).

Оценщик может осуществлять оценочную деятельность самостоятельно, занимаясь частной практикой, а также на основании трудового договора между оценщиком и юридическим лицом, которое соответствует условиям, установленным статьей 15.1 настоящего Федерального закона.

Оценщик может осуществлять оценочную деятельность по направлениям, указанным в квалификационном аттестате. (его можно получить, сдав квалификационный экзамен и имея стаж (опыт) работы, связанной с осуществлением оценочной деятельности, не менее 3 лет – ст. 21.2)

Ст. 5:

Объектами оценки могут быть в том числе: объекты гражданских прав, в отношении которых законодательством Российской Федерации установлена возможность их участия в гражданском обороте.

Ст. 3:

Для целей настоящего Федерального закона под оценочной деятельностью понимается профессиональная деятельность субъектов оценочной деятельности, направленная на установление в отношении объектов оценки рыночной, кадастровой, ликвидационной, инвестиционной или иной предусмотренной федеральными стандартами оценки стоимости.

Проведение оценки объектов оценки является обязательным в случае вовлечения в сделку объектов оценки, принадлежащих полностью или частично Российской Федерации, субъектам Российской Федерации либо муниципальным образованиям (ст. 8 Закона об оценочной деятельности). Кроме того, ряд федеральных законов, посвященных отдельным видам деятельности или регулирующими те или иные участки гражданского оборота, также предусматривают случаи обязательного проведения оценки объектов оценки и конкретизируют институт оценки к предмету своего регулирования, основываясь, как отмечает Г. В. Петрова, на принципе баланса прав и обязанностей всех участников оценочного процесса, при наличии добросовестной конкуренции независимых оценщиков. Самым значимым примером служат положения Закона об АО, Закона об ООО и Закона о хозяйственных партнерствах, ГК РФ о порядке оценки акций и долей в уставном и складочном капитале.

Первая ситуация, требующая обязательного привлечения к деятельности хозяйственного общества независимого оценщика, предусмотрена в отношении внесения в уставный капитал вклада на любом этапе его существования в неденежной форме.

Статья 66.1. ГК РФ:

Вкладом участника хозяйственного товарищества или общества в его имущество могут быть денежные средства, вещи, доли (акции) в уставных (складочных) капиталах других хозяйственных товариществ и обществ, государственные и муниципальные облигации. Таким вкладом также могут быть подлежащие денежной оценке исключительные, иные интеллектуальные права и права по лицензионным договорам, если иное не установлено законом.

Статья 11 Закона об ООО (порядок учреждения ООО):

3. Решения об учреждении общества, … утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных имеющих денежную оценку прав, вносимых учредителями общества для оплаты долей в уставном капитале общества, принимаются учредителями общества единогласно.

Статья 15 Закона об ООО:

1. Оплата долей в уставном капитале общества может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную оценку правами.

2. Денежная оценка имущества, вносимого для оплаты долей в уставном капитале общества, утверждается решением общего собрания участников общества, принимаемым всеми участниками общества единогласно.

 

Корпоративное право: Учебник" (отв. ред. И.С. Шиткина) ("Статут", 2019):

Для того чтобы обеспечить реальность формирования имущества при создании хозяйственного общества - наиболее распространенной формы коммерческой корпорации, возможности внесения в оплату уставного капитала неденежных вкладов ограничены законом. Существуют, например, следующие ограничения: вносимые вклады должны быть оценены дважды: единогласно учредителями (результаты оценки должны быть отражены в протоколе учредительного собрания или в решении единственного учредителя) и независимым оценщиком, причем оценка учредителей не может быть выше, чем оценка, данная независимым оценщиком. (Данные правила действуют как при учреждении общества, так и в случаях увеличения его уставного капитала – п. 7 ст. Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 90, Пленума ВАС РФ N 14 от 09.12.1999 + вытекает из положений п. 3 ст. 11 и ст. 15 Закона об ООО и ст. 66.2 ГК РФ)

 

 

В статье 15 Закона об ООО устанавливаются правила оценки, которые в настоящий момент не применяются, так как сейчас приоритет отдаётся правилам оценки, установленным ГК РФ (ст. 66.2 ГК РФ). Причиной тому:

1) Ст. 3 ГК РФ:

2. Гражданское законодательство состоит из настоящего Кодекса и принятых в соответствии с ним иных федеральных законов (далее - законы), регулирующих отношения, указанные в пунктах 1 и 2 статьи 2 настоящего Кодекса (в т. ч. основания возникновения права собственности и других вещных прав, отношения, связанные с участием в корпоративных организациях).

Нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать настоящему Кодексу.

2) Федеральный закон от 05.05.2014 N 99-ФЗ, внёсший соответствующие изменения (например, добавивший ст. 66.2 и 66.1 ГК РФ) и определивший, что иные законы и нормативно-правовые акты действуют до их приведения в соответствие с ГК РФ в части, не противоречащей ГК РФ (п. 4 ст. 3 указанного ФЗ № 99-ФЗ).

 

Следовательно, подлежит применению ст. 66.2 ГК РФ:

2. При оплате уставного капитала хозяйственного общества должны быть внесены денежные средства в сумме не ниже минимального размера уставного капитала.

Денежная оценка неденежного вклада в уставный капитал хозяйственного общества должна быть проведена независимым оценщиком. Участники хозяйственного общества не вправе определять денежную оценку неденежного вклада в размере, превышающем сумму оценки, определенную независимым оценщиком. (+ об этом же говорят разъяснения в Письме ФНС России от 28.12.2016 N ГД-4-14/25209@)

3. При оплате долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью не денежными средствами, а иным имуществом участники общества и независимый оценщик в случае недостаточности имущества общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в пределах суммы, на которую завышена оценка имущества, внесенного в уставный капитал, в течение 5 лет с момента государственной регистрации общества или внесения в устав общества соответствующих изменений.

Правила настоящего пункта об ответственности участника общества и независимого оценщика не применяются к хозяйственным обществам, созданным в соответствии с законами о приватизации путем приватизации государственных или муниципальных унитарных предприятий.

 

Её учебное пособие 2015 года:

Неденежный вклад передается в собственность создаваемого общества по акту приема-передачи либо по договору о предоставлении имущества (например: лицензионный договор, договор аренды и др.) в пользование общества. Минфин России в своих письмах также дает разъяснения по некоторым вопросам, связанным с оценкой имущества, вносимого в уставный капитал общества в качестве оплаты доли участника. Например, согласно письму Минфина России от 29.05.2006 № 03-01-10/2-119 оценка имущества независимым оценщиком должна быть проведена до момента подачи заявителем учредительных документов в регистрирующий орган. В письмах Минфина России от 14.08.2007 № 03-03-05/219, от 12.10.2006 № 03-03-02/239 и от 12.09.2007 № 03-03-07/17 разъяснено, что, если в стране, резидентом которой является учредитель, отсутствует институт оценщиков, стоимость имущества может подтвердить независимый оценщик иного государства, который состоит в ассоциации профессиональных оценщиков и имеет соответствующий международный сертификат.

Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30.05.2005 N 92: «О рассмотрении арбитражными судами дел об оспаривании оценки имущества, произведенной независимым оценщиком»:

3. Если в соответствии с законом или иным нормативным актом для сторон сделки, государственного органа, должностного лица, органов управления юридического лица предусмотрена обязательность величины стоимости объекта оценки, указанной независимым оценщиком (в том числе когда законом или иным нормативным актом установлено, что объект не может быть оценен ниже или выше стоимости, названной в отчете независимого оценщика), то в случае совершения сделки (издания государственным органом акта, принятия должностным лицом или органом управления юридического лица решения) по цене, не соответствующей стоимости, приведенной в отчете независимого оценщика, такие сделка и акт государственного органа должны признаваться судом недействительными, решение должностного лица - незаконным, решение органа юридического лица - не имеющим юридической силы.

Её учебное пособие 2015 года:

Вторая ситуация связана с использованием института независимой оценки при выходе участника ООО из общества. Участник общества вправе выйти из общества путем отчуждения доли обществу независимо от согласия других его участников или общества, если это предусмотрено уставом общества (п. 1 ст. 26 Закона об ООО). В случае такого выхода доля участника общества переходит к обществу. При этом общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества, или с согласия этого участника выдать ему в натуре имущество такой же стоимости либо в случае неполной оплаты им доли в уставном капитале общества действительную стоимость оплаченной части доли (п. 6.1 ст. 23 Закона об ООО).

Однако довольно часто действительная стоимость доли далека от рыночной стоимости, поскольку общество своевременно не переоценивает имущество, находящееся на балансе, а по Закону об ООО, как было показано, общество не может выплатить выходящему участнику никакую другую стоимость доли, кроме действительной. Однако, как показывает судебная практика, суды, принимая во внимание, что такая оценка, по меньшей мере несправедлива, а в ряде случаев влечет невозможность получить реальную стоимость доли выходящему участнику, занимают другую позицию.

П. 16 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 90, Пленума ВАС РФ N 14 от 09.12.1999:

Если участник не согласен с размером действительной стоимости его доли, определенным обществом, суд проверяет обоснованность его доводов, а также возражений общества на основании представленных сторонами доказательств, предусмотренных гражданским процессуальным и арбитражным процессуальным законодательством, в том числе заключения проведенной по делу экспертизы.

Как отмечается в Рекомендациях Научно-консультативного совета по вопросам применения норм корпоративного законодательства и норм законодательства о несостоятельности (банкротстве) (утв. президиумом Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 26.04.2010): «В силу статей 14, 26 Закона об обществах с ограниченной ответственностью действительная стоимость доли участника общества соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли, и при выходе из общества определяется на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период. По смыслу указанных норм действительная стоимость доли в уставном капитале общества при выходе его участника определяется с учетом рыночной стоимости недвижимого имущества, отраженного на балансе общества (постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 07.06.2005 № 15787/04, от 06.09.2005 № 5261/05, от 29.09.2009 № 6560/09)» (прим.: практика не только об учёте рыночной стоимости недвижимости в стоимости доли, а о стоимости долей вообще и без её упоминания). Схожая практика есть также, например, в Постановлении ФАС Северо-Кавказского округа от 10.12.2010 по делу N А32-1310/2009, Постановлении Президиума ВАС РФ от 26.05.2009 № 836/09. В указанных судебных актах часто ссылаются на приведённый выше п. 16 постановления № 90/14 от 09.12.1999. Также на него ссылаются в Определении Конституционного Суда РФ от 15.11.2007 № 758-О-О при указании того, что сам по себе п. 2 ст. 14 не препятствуют проведению оценки стоимости доли на основании иных, в том числе экспертных, данных в случае несогласия заинтересованного лица с данными бухгалтерского учета и рассчитанной на их основании стоимостью доли участника.

 

Третья ситуация, связанная с использованием независимой оценки долей в уставном капитале ООО, может сложиться, когда совершаются отчуждательные сделки с долями в порядке, предусмотренном ст. 21 Закона об ООО, и сделка залога доли в порядке ст. 22 указанного Закона. В этих случаях по общему правилу обязательная оценка отчуждаемой доли не требуется.

В НК РФ (ст. 333.25) было внесено существенное изменение, в соответствии с которым при исчислении размера государственной пошлины за удостоверение сделок с долями, направленных на их отчуждение или устанавливающих обязательство по их отчуждению, во внимание принимается сумма договора, указанная сторонами (но не ниже номинальной стоимости доли или ее части), а не стоимость доли или ее части исходя из их оценки независимым оценщиком. Однако в соответствии с положениями ст. 8 Закона об оценочной деятельности в обязательном порядке подлежат независимой оценке сделки с объектами оценки, принадлежащими полностью или частично Российской Федерации, субъектам РФ либо муниципальным образованиям в таких формах, как приватизация, передача в доверительное управление, аренда, залог, продажа или иное отчуждение, переуступка долговых обязательств, передача в качестве вклада в уставные капиталы, фонды юридических лиц. Соответственно, если доля в ООО была оплачена имуществом, принадлежащим полностью или частично Российской Федерации, субъектам РФ либо муниципальным образованиям, в тексте договора в качестве существенного условия должна быть указана независимая оценка данной доли (прим.: вероятно, речь идёт о самостоятельном определении стороной сделки условия как существенного в соответствии со ст. 432 ГК РФ). Однако согласно п. 3 вышеуказанного Информационного письма Президиума ВАС РФ от 30.05.2005 N 92 если законом или иным нормативным актом установлено лишь обязательное привлечение независимого оценщика (обязательное проведение независимым оценщиком оценки объекта оценки), непривлечение независимого оценщика само по себе не является основанием для признания судом по мотивам нарушения требований закона сделки и акта государственного органа недействительными, решения должностного лица - незаконным, решения органа юридического лица - не имеющим юридической силы.

 

 

 

44. ПРАВИЛА ФОРМИРОВАНИЯ ЦЕНЫ ПРОДАЖИ В СЛУЧАЕ ПРОДАЖИ ДОЛИ В ООО ПОСРЕДСТВОМ РЕАЛИЗАЦИИ ПРАВА ПРЕИМУЩЕСТВЕННОЙ ПОКУПКИ.

«Преимущественное право покупки доли в уставном капитале выступает функциональным эквивалентом ограничении на отчуждение доли в уставном капитале, не исключая полностью отчуждение, но гарантируя сохранение персонального состава участников» (ВС РФ).

Существуют следующие виды права преимущественной покупки: участниками и обществом; по цене предложения третьему лицу / твердой заранее установленной цене / твердой определимой цене.

1. Преимущественное право покупки участников по цене предложения третьему лицу следует из закона и осуществляется в нотариальной форме по цене, указанной в оферте (при этом необходимо заключить ДКП единым документом).

2. Преимущественное право покупки Обществом по цене предложения третьему лицу может быть установлено в Уставе.

3. Преимущественное право покупки по ТВЕРДОЙ ЦЕНЕ (два подвида: заранее установленной или по определимой цене).

Согласно п.5 ст.21 ФЗ «Об ООО»:

Цена покупки доли или части доли в уставном капитале может устанавливаться уставом общества в твердой денежной сумме или на основании одного из критериев, определяющих стоимость доли (стоимость чистых активов общества, балансовая стоимость активов общества на последнюю отчетную дату, чистая прибыль общества и другие).

Заранее определенная уставом цена покупки доли или части доли должна быть одинаковой для всех участников общества вне зависимости от принадлежности такой доли или такой части доли в уставном капитале общества.

Положения, устанавливающие преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале участниками общества или обществом по заранее определенной уставом цене, в том числе изменение размера такой цены или порядка ее определения, могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или при внесении изменений в устав (решение об изменении – 100% голосов). Отменить такое правило можно 2/3 голосов.

ОДНОВРЕМЕННО закрепить в уставе преимущественное право покупки по заранее определенной цене и по цене предложения 3-м лицам нельзя (что-то одно выбрать). Наконец, срок реализации: 30 дней для участников и 7 дней для ООО (если более длительный срок не закреплен в Уставе).