Решение собрания как правовое основание возникновения прав на долю в ооо.

 

Гл. 9.1 ГК РФ устанавливает некоторые общие исходные положения об общих собраниях, которые обязательны во всех случаях принятия решения гражданско-правовым сообществом. Во-первых, ст. 181.1 ГК предусматривает, что правила гл. 9.1 применяются, если законом или в установленном им порядке не предусмотрено иное. В силу этого соотношение ГК и специального законодательства об отдельных юридических лицах строится таким образом, что если Законом об ООО предусмотрены иные правила в части определения кворума собрания, порядка принятия решений, то применяются именно нормы специальных законов. Во-вторых, в ГК впервые сформулированы общие исходные правила (при отсутствии специальных норм в законодательстве об отдельных видах юридических лиц), устанавливающие порядок принятия решений собраний. Схематично данный порядок выглядит следующим образом:

- решение собрания может приниматься как путем очного, так и заочного голосования, в том числе голосования с помощью электронных или иных технических средств (абзац второй пункта 1 статьи 160 ГК РФ) (ст. 181.2 ГК РФ);

- решение собрания считается принятым, если за него проголосовало большинство присутствующих на собрании, а присутствовать должно не менее 50 % списочного состава участников. Например, если в составе ООО 50 участников, то для принятия решения должно присутствовать не менее 25 участников, а проголосовать «за» — 13 участников. Однако если в специальных законах установлены иные требования к голосованию по тем или иным вопросам, то следует применять именно эти правила. Специальные правила установлены, например, нормами статей 37 и 38 Закона об ООО (о порядке проведения, о заочном голосовании).

В п. 13.1 ст. 21 Закона об ООО указано, что документами, на основании которых была приобретена доля или часть доли в уставном капитале общества, могут быть, в частности, протоколы общего собрания общества в случае приобретения доли или части доли при увеличении уставного капитала общества, распределении долей, принадлежащих обществу, между его участниками ив иных случаях, если приобретение доли или части доли происходит непосредственно на основании решения общего собрания общества.

Ст. 24 Закона об ООО:

2. В течение 1 года со дня перехода доли или части доли в уставном капитале общества к обществу они должны быть по решению общего собрания участников общества распределены между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества или предложены для приобретения всем либо некоторым участникам общества и (или), если это не запрещено уставом общества, третьим лицам.

3. Распределение доли или части доли между участниками общества допускается только в случае, если до перехода доли или части доли к обществу они были оплачены или за них была предоставлена компенсация, предусмотренная пунктом 3 статьи 15 Закона об ООО.

5. Не распределенные или не проданные в установленный настоящей статьей срок доля или часть доли в уставном капитале общества должны быть погашены, и размер уставного капитала общества должен быть уменьшен на величину номинальной стоимости этой доли или этой части доли. (Но К+ пишет, что всё равно можно принять решение о распределении доли).

6. Орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, должен быть извещен о состоявшемся переходе к обществу доли или части доли в уставном капитале общества, за исключением случая, предусмотренного подпунктом 2 пункта 7 статьи 23 настоящего Федерального закона (выход из организации, не являющейся кредитной), не позднее чем в течение 1 месяца со дня перехода к обществу доли или части доли путем направления заявления о внесении соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц и документа, подтверждающего основания перехода к обществу доли или части доли. В случае, если в течение указанного срока доля или часть доли будет распределена, продана или погашена, орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, извещается обществом путем направления заявления о внесении соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц и документов, подтверждающих основания перехода к обществу доли или части доли, а также их последующих распределения, продажи или погашения. Документы для государственной регистрации предусмотренных настоящей статьей изменений, а при продаже доли или части доли также документы, подтверждающие оплату доли или части доли в уставном капитале общества, должны быть представлены в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в течение 1 месяца со дня принятия решения о распределении доли или части доли между всеми участниками общества, об их оплате приобретателем либо о погашении.

Согласно общей норме п. 8 ст. 37 Закона об ООО решение о распределении доли, принадлежащей обществу, принимается по общему правилу большинством голосов от общего числа голосов участников общества.

Согласно положениям статей 18, 19 и п. 8 ст. 37 Закона об ООО решение об увеличении уставного капитала ООО за счёт имущества ООО или за счёт вкладов всех участников принимается по общему правилу большинством не менее 2/3 голосов от общего числа голосов участников общества, а если его увеличивают за счёт вклада 1 участника или третьего лица – единогласно. При увеличении за счёт вклада участника или третьего лица также единогласно принимаются решения о внесении соответствующих изменений в учредительные документы и соотношение размеров долей участников, а при увеличении за счёт вкладов всех участников – решение об утверждении итогов внесения дополнительных вкладов и о внесении изменений в устав общества (количество голосов не указано, но, вероятно, по общей норме п. 8 ст. 37 Закона об ООО оно тоже должно быть нне менее 2/3 голосов от общего числа голосов участников общества). Согласно п. 3 ст. 17 Закона об ООО факт принятия решения общего собрания участников общества об увеличении уставного капитала и состав участников общества, присутствовавших при принятии указанного решения, должны быть подтверждены путем нотариального удостоверения. Решение единственного участника общества об увеличении уставного капитала подтверждается его подписью, подлинность которой должна быть засвидетельствована нотариусом.

32. ПОРЯДОК ПЕРЕХОДА ПРАВ НА ДОЛЮ В ООО НА ОСНОВАНИИ БРАЧНОГО ДОГОВОРА.

Согласно Рекомендациям ФНП исходя из правовой природы корпоративной составляющей права на долю общества, это право может осуществляться только самим участником общества. В случае приобретения доли общества лицом, состоящим в браке, указанная доля в силу статьи 34 СК РФ поступает в общую совместную собственность супругов (при отсутствии брачного договора), однако участником общества является только один супруг - тот, на чье имя оформлена доля общества.

Супруг Участника общества, являющийся сособственником доли общества в силу ст. 34 СК РФ, должен рассматриваться по отношению к самому обществу как третье лицо, а не как участник общества.

Брачный договор, устанавливающий режим раздельной собственности на долю общества того супруга, который не является участником общества, направлен на прекращение всех прав на указанную долю, принадлежащих супругу - участнику общества. (то есть из одного участника с 30% (жены) например возникает 2 участника (муж и жена) с 15% долей).

По правовой сути брачный договор является договором отчуждения доли третьему лицу, влекущим переход не только имущественных, но и корпоративных прав: права участвовать в управлении обществом (присутствовать на общем собрании участников общества, голосовать при принятии решений), получать информацию о деятельности общества, знакомить его с документацией и т.д.

Допустимость заключения брачного договора, направленного на отчуждение доли третьему лицу (второму супругу) зависит от положений Устава ООО (можно установить необходимость получения согласия или запрет перехода доли к 3-ему лицу).

Форма договора: нотариальная, в ФНС договор с заявлением по форме Р13014 направляет Нотариус. Право участия у второго супруга возникает с момента внесения записи в ЕГРЮЛ.

 

33. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ УЧАСТИЯ НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ В ОБОРОТЕ ДОЛЕЙ В ООО.

Согласно п. 1 ст. 7 ФЗ «об ООО» участниками общества могут быть граждане и юридические лица. При этом федеральным законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в обществах. Действующее законодательство Российской Федерации не содержит каких-либо ограничений в отношении участия несовершеннолетних в обществах с ограниченной ответственностью.

В силу ст.26, 28 ГК РФ малолетние в возрасте до 6 лет не обладают дееспособностью, а дееспособность малолетних в возрасте от 6 до 14 лет ограничена.

В соответствии со ст. 26 ГК РФ несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет могут совершать самостоятельно, без согласия родителей, мелкие бытовые сделки; распоряжаться своим заработком; осуществлять права автора результата своей интеллектуальной деятельности; вносить вклады в кредитные организации и распоряжаться ими. Все иные сделки могут совершаться ими только с письменного согласия своих законных представителей или при последующем письменном одобрении сделок со стороны законных представителей.

Несовершеннолетний в возрасте от 14 до 18 лет может самостоятельно осуществлять права участника ООО при условии получения согласия родителей на сделки, совершаемые им. В то же время не исключается возможность участия родителей в реализации прав участника общества от имени своего ребенка.

Отметим, что независимо от возраста несовершеннолетнего (малолетнего) обязательным условием участия родителей в представлении интересов ребенка является получение согласия органов опеки и попечительства в случае совершения сделок с имуществом несовершеннолетнего.

В соответствии с п. 1 ст. 28 ГК РФ и п. 3 ст. 60 СК РФ к отношениям по управлению имуществом ребенка и совершению сделок с таким имуществом применяются правила, предусмотренные ст. 37 ГК РФ, регулирующие отношения по распоряжению имуществом подопечного.

В силу п. 2 ст. 37 ГК РФ родители не вправе без предварительного разрешения органа опеки и попечительства совершать или давать согласие на совершение сделок по отчуждению, в том числе обмену или дарению, имущества подопечного, сдаче его внаем (в аренду), в безвозмездное пользование или в залог, сделок, влекущих отказ от принадлежащих несовершеннолетнему прав, раздел его имущества или выдел из него долей, а также любых других действий, влекущих уменьшение имущества несовершеннолетнего.

Предварительное согласие органа опеки и попечительства можно получить в порядке, предусмотренном ФЗ «Об опеке и попечительстве», обратившись в указанные органы с заявлением о предоставлении такого разрешения. В соответствии с п. 3 ст. 21 названного Закона орган опеки и попечительства не позднее чем через 15 дней с даты подачи заявления должен предоставить предварительное разрешение или мотивированный отказ в выдаче такого разрешения в письменной форме.

На общем собрании в силу ст.61 СК РФ как представитель голосует один из родителей.

ВЫВОДЫ:

1. Распоряжение имуществом малолетнего, которое ведет к уменьшению размера этого имущества, требует предварительного согласования с органами опеки и попечительства.

Законодательство не содержит закрытого перечня случаев, в которых требуется согласование сделок. Законодательство также не содержит исчерпывающего объяснения термина «уменьшение имущества».

2. Оба родителя имеют равные права представлять интересы ребенка в отношении принадлежащего ему имущества. Во избежание споров о нарушении прав ребенка при осуществлении сделок с использованием доли требуется получение письменного согласия со стороны супруга на совершение операций с долей.