Due diligence договоров продавца при покупке акций

 

Продавец акций может быть ограничен договором в праве на совершение такой продажи или передачи акций в залог кредитору.

Ограничения на передачу прав

- Положения, ограничивающие продажу, сдачу в аренду, передачу прав или наложение обременений и тому подобные действия в отношении продаваемых активов. Сюда также может включаться право мажоритарных акционеров требовать совместной продажи акций или право на равные условия выкупа акций*(49).

- Положения, устанавливающие, что продажа активов является основанием к неисполнению обязательств, расторжению договора или применению других средств правовой защиты.

Существующие обременения

- Положения, содержащие условия о залоге, праве удержания и других ограничениях по продаваемым акциям.

- Положения, содержащие порядок снятия ограничений по акциям.

- Положения, устанавливающие требования или разрешающие регистрацию финансовой отчетности по передаваемым акциям, согласно ЕТК.

Положения об обязательных платежах

- Положения, которые содержат требование осуществления платежей при продаже активов.

Изменение положений "о контроле"

- Положения о средствах правовой защиты или других правах, разрешенных к применению в случае продажи всех или "большей части" или "существенного числа" активов юридического лица*(50).

 

Due diligence договоров покупателя при покупке акций

 

Право покупателя акций на совершение такой покупки может быть ограничено договором. Более того, если в результате приобретения компания-цель становится дочерним подразделением, могут возникнуть разночтения с положениями договоров компании-покупателя, относящимися к дочерним компаниям.

Ограничения на покупку

- Ограничения на покупку или приобретение доли участия в акционерном капитале.

Ограничения на инвестиции

- Положения, ограничивающие инвестиции (покупка акций обычно оценивается как инвестиции).

Существование дочерних компаний

- Положения, ограничивающие создание, приобретение или существование дочерних подразделений, если в результате приобретения акций компания-цель и ее дочерние подразделения стали дочерними компаниями покупателя (что установлено одним из договоров покупателя).

Ограничения, налагаемые на дочерние компании

- Если в результате приобретения акций компания-цель и ее дочерние подразделения становятся дочерними компаниями покупателя (в соответствии с определениями в каком-либо договоре покупателя), каждое положение, относящееся к дочерним подразделениям покупателя, должно быть проанализировано. Необходимо определить, не нарушают ли условия, относящиеся к компании-цели и ее подразделениям, данные положения. Вот перечень примеров (не исчерпывающий):

- ограничения, запрещающие существование долга или права удержания в отношении компании-цели после совершения сделки;

- обязательства, устанавливающие требования к дочерним компаниям по предоставлению гарантий, залогу активов и т. п.;

- ограничения на продажу активов, которые могут препятствовать продаже активов компанией-целью. Имеются в виду как уже существующие ограничения, так и те, что будут введены;

- заявления, относящиеся к дочерним подразделениям покупателя, которые рассматривают в том числе такие понятия, как надлежащее учреждение, судебное разбирательство, нарушение закона и договоров, льготы работникам, отсутствие существенного неблагоприятного изменения.

Ограничения дочерних компаний в осуществлении платежей

- В договорах покупателя могут содержаться положения, запрещающие включение отдельных ограничений в договоры дочерних компаний покупателя (см. комментарий к § 6.4.4 по поводу "Ограничений дочерних компаний").

Требования залога

- Положения, устанавливающие, что приобретенное имущество должно быть передано в залог кредитору. Это может иметь значение, если приобретаемые акции предполагается использовать в качестве обеспечения финансирования сделки.

- Запрет отдавать имущество в залог. Это также может иметь значение, если приобретаемые акции предполагается использовать в качестве обеспечения финансирования сделки.

 

Due diligence договоров эмитента акций

 

В сделке с выпуском акций, размещенных публично или по закрытой подписке, необходимо проверить договоры эмитента на наличие в них положений, регулирующих эмиссию ценных бумаг.

Ограничения на эмиссию ценных бумаг

- Положения, устанавливающие запрет или ограничения на выпуск ценных бумаг.

Изменение положений "о контроле"

- Положения, которые устанавливают средства правовой защиты при изменениях в составе акционеров или в совете директоров.

Положения об обязательных платежах

- Положения, содержащие требование осуществления расчетов в случае эмиссии ценных бумаг.

Преимущественное право

- Положения, устанавливающие право акционеров на покупку акций на тех же условиях, которые предоставляются покупателям, приобретающим акции обычным путем.

 

Due diligence договоров заемщика по сделкам кредитования или при выпуске долговых обязательств

 

Когда компания занимает денежные средства по договору займа без предоставления обеспечения или через банковский кредит, или при закрытой подписке/публичном размещении долговых ценных бумаг, необходимо обратить внимание на следующие договорные положения.

- Положения, которые ограничивают право юридического лица осуществлять заем средств или принимать на себя долговые обязательства. В частности, необходимо проверить, что именно в данном контракте понимается под долгом или долговым обязательством. Нередко к долгу относят, например, аккредитивы и поручительства, традиционно долгом не являющиеся.

- Если новый долг должен быть гарантирован дочерними компаниями или другими связанными с ними юридическими лицами, нужно проанализировать положения, ограничивающие право таких юридических лиц на предоставление гарантии выполнения обязательств. Иногда ограничения предусмотрены отдельно для "условных обязательств". Эти ограничения могут распространяться на поручительства и на обязательства по возмещению денежных средств в случае аккредитивов.

- Финансовые обязательства, на которые может оказать влияние принятие задолженности или выплата основной суммы и процентов.

Положения об обязательных платежах.

- Положения, ограничивающие право юридического лица на осуществление платежей с использованием понесенной задолженности.

- Положения, устанавливающие, что доходы от определенных событий (выпуск ценных бумаг, получение страховки или продажа активов, получение дополнительной наличности) должны быть направлены на конкретные выплаты. Если такие положения предусмотрены, договор, регулирующий выплату нового долга, не может содержать положения об ускоренных платежах с использованием этих же доходов.

- Положения, устанавливающие, что доходы от установления задолженности должны быть направлены на погашение существующих обязательств. Эти правила, возможно, применяются и к новой задолженности, что может быть несовместимо с теми целями, на которые вновь привлеченные средства планировалось использовать.

Обременения.

- Положения, устанавливающие предоставление залогового права или других обременений. Кредитор, права которого не обеспечены, захочет получить информацию об обеспеченных обязательствах.

Ограничения на осуществление платежей дочерними компаниями.

- Если договор, регулирующий выплату нового долга, ограничивает дочерние компании заемщика в праве заключать соглашения о платежных ограничениях или соглашаться на такие ограничения (см. § 6.4.4 "Ограничения дочерних компаний"), необходимо проанализировать договоры дочерних подразделений, с тем чтобы выяснить, существуют ли в них подобные ограничения.