Предпринимательские договоры

Подчиняются и публичному и частному праву – их содержание определяется самими сторонами, так и актами государственного регулирования экономики.

Из ГК: сведения, отражающие частноправовую сторону. Термин предпринимательский договор в ГП не используется а говорится о договорах (обязательствах), связанных с осуществлением предпринимательской деятельности либо в качестве стороны обязательства называется лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность (договор поставки, хранения)

В ГК существует дифференциация правового регулирования договоров, заключаемых между индивидуальными предпринимателями и бытовых сделок между гражданами, например предусматривается необходимость участия коммерческих организаций в договорах публичного характера.

Нормы ГК могут определять предпринимательские цели использования передаваемого имущества (лизинг).

Правовой режим предпринимательского договора обладает своей спецификой и противопоставляет себя непредпринимательскому договору.

Предпринимательский договор – недоговорной тип либо разновидность какого-либо типа договоров. Это правовая категория, имеющая общие и специфические признаки. выделить эти договоры из гражданско-правовых сделок можно через их специфические критерии:

1. связь с предпринимательской деятельностью, то есть применение предпринимательского договора для удовлетворения экономических потребностей предпринимателей в предпринимательской деятельности. Регулирует горизонтальные предпринимательские отношения.

2. достаточно чтобы стороной договора был один предприниматель. Другая точка зрения – обе стороны должны быть субъектами предпринимательской деятельности (Белых). Занковский – 1 сторона – коммерческая организация другая – гражданин – публичные и частноправовые нормы, другие нормы - защита прав потебителей (так же на ИП).

3. предпринимательская цель использования передаваемого имущества (договор лизинга, аренды) – Белых.

4. установление более жестких требований к предпринимателю, включая ответственность независимо от вины за нарушения данных обязательств и ограничение в ряде случаев свободы волисубъектам, в результете чего в ряде случаев. Ст. 401 ГК – лицо, не исполнившее или ненадлежащее исполнившее обязательство несет ответственность, если не докажет, причиной являются обстоятельства непреодолимой силы.

5. ограничение свободы договора (институт заключения договора, ограничение свободы выбора процедуры заключения договора).

6. возможность одностороннего отказа от исполнения договора, изменение договора (это возможно в случаях, предусмотренных законом – ст. 523 ГК - поставка товаров с неустранимыми недостатками дает право покупателю отказаться от поставки товаров, в договоре может быть предусмотрен отказ от договора сторонами)

7. досрочное исполнение договора – в предпринимательских договорах действует принцип запрета досрочного исполнения без согласия кредитора.

8. возмездный характер предпринимательских договоров

9. заключается не самими контрагентами, а их представителями, которые действуют в интересах представляемых лиц и не являются сторонами договора.

Предпринимательский договор – ст.420 ГК – соглашение 2-х и более лиц, осуществляющих деятельность в сфере реализации товаров, оказания услуг, выполнения работ, направленная на устранение, изменение, прекращение предпринимателем прав и обязанностей; это 2-х или многостороннее соглашение субъектов предпринимательской деятельности, направленное на осуществление предпринимательских целей в сфере предпринимательской деятельности.

Порядок заключения предпринимательского договора.

Стороны заключают смешанный договор; предусмотренный и не предусмотренный в законе.

В литературе: «порядок» и «способы» заключения.

Порядок – 2 формы: оферта и ее акцепт.

Способ – каким образом договор подлежит заключению.

Заключение договора путем присоединения на торгах, в обязательном порядке.

Публичный договор – характеризуется особым субъектным составом, так как стороной в договоре является коммерческая организация, оказывающая услуги публичного характера (то есть всем тем, кто к ней обратился – электроснабжение и т.д.). потребители – предприятия, граждане.

Ст.426 ГК – правила императивного характера, касающееся содержания и заключиния предпринимательских договоров (коммерческая организация не вправе отказаться от заключения публичного договора, в случае отказа, лицо вправе обратиться в суд с иском о понуждении к заключению договора и взыскать убытки, причиненные таким отказом, бремя доказывания возлагается на коммерческую организацию, коммерческая организация не вправе отдавать предпочтения кому-либо при заключении договора; условия (цена и т.д.) одинаковы для всех потребителей, исключая тех, кто указан в ФЗ (о ветеранах).

Договор присоединения

По способу заключения, то есть присоединение сторон к проекту договора, либо совместной разработке проекта

ГК – договор присоединения – договор, условия которого определены 1 из сторон в формулярах, или иных стандартных формах, или могут быть приняты 1 стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.

п.1 ст. 428 гк.

Право на утверждение стандартных форм имеют организации (организация газораспределения – Газпром).

Договор присоединения и при публичном характере заключения.

Присоединившаяся сторона не может требовать изменения отдельных условий договора (нарушается принцип свободы договора). Исключаются преддоговорные споры. договаривающиеся стороны могут использовать в качестве защиты иск о расторжении уже заключенного договора. Право на данное обращение имеет и потребитель.

С требованием об изменении (расторжении) договора не может обращаться предприниматель, если он знал или дожжен был знать на каких условиях с ним заключается договор.

 

Биржевые сделки

Основные принципы биржевых сделок:

1. место совершения (биржевые собрания); заключают члены биржи, разовые посетители.

2. предмет – биржевой товар, допущенный к котировке; не может быть недвижимость и вещи индивидуально-определенные.

3. регистрация сделки – в порядке, определенном биржей и в определенные сроки.

4. заключение на бирже, а исполнение вне ее.

5. в зависимости от сроков заключения и исполнения сделки бывают: кассовые, срочные, на разность, из премии.

Кассовые – действительное приобретение или отчуждение товаров или ценных бумаг, предполагается немедленное исполнение (договор купли-продажи в отношении реального товара).

Срочные – значительный промежуток времени между заключением сделки и ее исполнением (договор поставки). Установлен определенный период их исполнения (к началу месяца, к середине месяца, 2 месяца).

На разность – разновидность срочной, имеющая целью не действительное приобретение (отчуждение) предмета сделки, а исключительно получение разности в цене между ценой, установленной при совершении сделки и ценой, установленной на биржевом рынке при исполнении сделки (сделки, совершаемые с ценными бумагами).

Из премии – стороне (той или иной) срочной биржевой сделки предоставляется право выбрать 1 из нескольких намеченных стороной действий. За это 1 сторона должна уплатить другой стороне обусловленное вознаграждение (премию); цель сделки - ограничение риска при заключении срочных сделок (опционные сделки).

Ст. 8 ФЗ О биржевой торговле предусматривает види биржевых сделок:

· со взаимной передачей прав и обязанностей в отношении реального товара (реальные сделки)

· форвардные (в отношении товаров – взаимная передача прав и обязанностей по нему, с просроченным сроком его поставки)

· фьючерсные сделки (с взаимной передачей прав и обязанностей в отношении стандартных контрактов на передачу биржевого товара)

· опционные (уступка прав на будущую передачу прав и обязанностей в отношении биржевых товаров или контракта на поставку биржевого товара.)

Биржевые сделки не могут заключаться от имени и за счет биржи и сама биржа не несет ответственности за неисполнение обязательств по биржевым сделкам. Закон предусматривает гарантии в биржевой торговле (обеспечение выполнения совершенных сделок). Биржа создает сферы расчетного обслуживания; свободное ценообразование биржевой торговли, биржа может устанавливать отчисление в свою пользу от заключенных посредниками сделок, проводит экспертизу качества товаров (биржевая арбитражная комиссия – третейский суд).

Сделки без реальной биржевой ценности – фьючерсные и опционные. На момент исполнения договора отчуждение товаров не происходит, продавец не поставляет товар, который определяет предмет договора, а выкупает товар по цене, которая соответствует цене, установленной на бирже в момент заключения договора. Предметом исполнения таких сделок является не товар, а разница этих цен – сделки на разницу.

Предметом фьючерсной сделки является фьючерсный контракт – документ, определяющий права и обязанности на получение и передачу имущества или информации, с указанием порядка такого получения или передачи. Не является ценной бумагой, не может быть аннулирован. Может быть ликвидирован путем заключения новой сделки (противоположной) с равным количеством товаров либо поставкой товаров в срок, предусмотренный контрактом.

Продавец имеет право выбора поставить продукцию (реально исполнить) либо откупить срочный контракт до исполнения поставки товаров.

Покупатель может принять товар или переправить срочный контракт до наступления срока поставки.

Признаки фьючерсной торговли:

· фиктивный характер сделок; совершается купля-продажа (обмен товаров почти полностью отсутствует); цель – не потребительская, а меновая стоимость товара.

· преимущественно косвенная связь с рынком реальных товаров, через охиджирование, а не через поставку товаров.

· Полная унификация потребительской стоимости товаров, представителем которой потенциально служит биржевой контракт, приравниваемый к деньгам и обмениваемый на них в любое время.

· Полная унификация условий в отношении количества разрешенных поставок товаров, места и сроков.

· Обезличенность сделок и заменимость контрагентов по ним (так как биржевые сделки заключаются не между конкретными продавцами и покупателями, а между их брокерами и расчетной палатой – организация или биржа имеет роль гаранта).

Все фьючерсные контракты должны быть немедленно зарегистрированы в рассчетной палате и после регистрации фьючерсного контракта продавец и покупатель больше не выступают в отношении друг друга как стороны, подписавшие контракт. Каждая сторона может в одностороннем порядке в любое время ликвидировать фьючерсный контракт – офсетная сделка (на такое же количество товаров) – уплата расчетной палате либо получение от нее разницы между ценой контракта и текущей ценой. Нотис тендер - извещение расчетной палаты; товарораспорядительный документ – выдается расчетной палатой; или подтверждает оплату.

Фьючерсные сделки используются для страхования реальных сделок. охиджирование состоит в том, что фирма, продавая товар на бирже, принимая во внимание существующую цену.

Опцион – (сделка с привилегиями) разновидность фьючерсной сделки - обязательство купить или продать некоторое число фьючерсных сделок, но по заданной цене.