Нотариуса, занимающегося частной практикой

 

Статья 19. Стажер нотариуса

 

Комментарий к статье 19

 

1. Настоящая статья определяет порядок прохождения стажировки у нотариуса и статус стажера нотариуса. Целью стажировки является подготовка претендента к осуществлению нотариальной деятельности, получению им в первую очередь практических навыков, ведь уровень теоретических знаний в области нотариата выявляется экзаменационной комиссией до начала стажировки при отборе претендентов на должность стажера.

2. Кроме комментируемой статьи, источниками регулирования данной сферы являются два подзаконных акта: 1) Порядок прохождения стажировки лицами, претендующими на должность нотариуса <1> (далее - Порядок прохождения стажировки); 2) Положение о квалификационной комиссии <2>. Данные акты носят подзаконный характер и призваны урегулировать процедурные вопросы как прохождения стажировки, так и сдачи экзамена, т.е. являются своеобразными административными регламентами в развитие комментируемой статьи. В то же время имеется множество проблемных вопросов, которые в них не решены, имеют неоднозначную практику и, более того, вызывают непонимание в обществе.

--------------------------------

<1> Утвержден Приказом Минюста России от 29 июня 2015 г. N 151.

<2> Утверждено Приказом Минюста России от 29 июня 2015 г. N 150 и решением Правления ФНП от 18 мая 2015 г.

 

3. Комментируемая статья устанавливает к претенденту на должность стажера требование о наличии высшего юридического образования. Возникает вопрос: о каком уровне высшего образования идет речь: бакалавриат, магистратура или специалитет? Федеральный закон от 29 декабря 2012 г. N 273-ФЗ "Об образовании в Российской Федерации" <1> устанавливает уровни высшего образования. Пункт 5 ст. 10 данного Закона предусматривает три типа высшего образования: 1) бакалавриат; 2) специалитет, магистратура; 3) подготовка кадров высшей квалификации. Следовательно, гражданин, имеющий документы о получении любого из указанного выше типа высшего юридического образования, имеет право претендовать на должность стажера, в том числе речь идет о гражданах, не имеющих юридического образования на уровне бакалавриата, специалитета или магистратуры, но имеющих документы об окончании юридической подготовки кадров высшей квалификации.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2012. N 53 (ч. 1). Ст. 7598.

 

4. Процедура сдачи экзамена на должность урегулирована крайне поверхностно. В соответствии с п. 9 Порядка прохождения стажировки экзамен проводится в форме тестирования, а п. 11 говорит о том, что зачисляются на должность стажеров лица, набравшие наибольшее количество баллов по результатам сдачи экзамена. Получается, что комиссия просто объявляет фамилии получивших наибольшее количество баллов и зачисленных на должности нотариусов. Ни показ работ, ни объяснение причин низких баллов указанный Порядок не предусматривает. Тем более не предусмотрена процедура подачи апелляции на решение комиссии. Это вызывает недоумение, если анализировать ситуацию по аналогии со сдачей экзаменов в высшие учебные заведения, где установлены полная открытость, показ работ и подача апелляции. Очевидно, что такая закрытость процедуры проведения экзамена на должность стажера негативно сказывается на имидже профессии нотариуса в обществе.

5. Комментируемая статья никак не определяет трудовые отношения, возникающие между стажером, нотариусом, у которого он проходит стажировку, и нотариальной палатой. Говорится лишь, что "стажировка проводится у нотариуса", а "нотариальная палата осуществляет организацию стажировки". В связи с такими неоднозначными формулировками комментируемой статьи на практике возникает множество вопросов о трудовых отношениях в связи с прохождением стажировки.

Кто субъекты трудовых отношений? Нотариус и стажер? В качестве кого выступает нотариальная палата, осуществляя организацию и контроль? Согласно ст. 15 ТК РФ трудовые отношения - это отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием). В рассматриваемой ситуации это выполнение трудовой функции по должности "стажер". Согласно ст. 20 ТК РФ "Стороны трудовых отношений" в трудовых отношениях всегда только два субъекта: работодатель и работник. Поэтому сторонами трудового договора могут быть только нотариус и стажер. Включение каким-либо образом нотариальной палаты в трудовой договор между нотариусом и стажером противоречит ТК РФ. Контроль за стажировкой нотариальная палата может осуществлять только в рамках ст. 5 Основ.

Какой это должен быть договор? Должен ли это быть обязательно трудовой договор по основному месту работы или, допустим, договор по совместительству? Законодательство о нотариате в этой части имеет пробел и никак не регулирует эти отношения. Трудовое же законодательство допускает заключение как трудового договора по основному месту работы, так и договора по совместительству (ст. 60.1 ТК РФ). Более того, нет никаких препятствий в настоящее время для прохождения стажировки у нотариуса на основании договора подряда. В соответствии со ст. 702 ГК РФ одна сторона обязуется выполнить по заданию другой стороны определенную работу. Очевидно, что такой работой может быть любая деятельность, направленная на реализацию целей стажировки, указанной в комментируемой статье.

6. Процедура сдачи квалификационного экзамена урегулирована более детальным образом, чем порядок сдачи экзамена на должность нотариуса. Согласно п. 39 Положения о квалификационной комиссии предусмотрено создание протокола результатов квалификационного экзамена, однако обсуждение этого протокола с членами комиссии не предусмотрено.

7. Таким образом, правовое регулирование статуса стажера и прохождение им стажировки являются в настоящий момент противоречивыми и во многом проблемными, что негативно отражается на имидже нотариата.

 

Статья 19.1. Помощник нотариуса

 

Комментарий к статье 19.1

 

Помощник нотариуса - это лицо, сдавшее квалификационный экзамен и заключившее трудовой договор с нотариусом. Главная задача помощника - это выполнять поручения нотариуса под его ответственность и в соответствии с заключенным между ними трудовым договором.

Комментируемая статья достаточно подробно регулирует полномочия помощника нотариуса.

Трудовые отношения между помощником и нотариусом в полной мере регулируются трудовым законодательством. Поэтому может быть заключен как трудовой договор по основному месту работы, так и трудовой договор по совместительству (ст. 60.1 ТК РФ).

 

Статья 19.2. Лица, обеспечивающие деятельность нотариуса

 

Комментарий к статье 19.2

 

В комментируемой статье нотариус выступает как участник трудовых отношений. Он несет как права, так и обязанности работодателя в соответствии с ТК РФ. В частности, он обеспечивает соблюдение трудовых прав работников, устанавливает рабочее время, время отдыха, своевременную оплату и нормирование труда, трудовой распорядок и дисциплину труда. Он может применять дисциплинарные взыскания в соответствии со ст. 192 ТК РФ, а может и поощрять работников по ст. 191 ТК РФ. Охрана труда (разд. X ТК РФ) - тоже ответственность нотариуса как работодателя.

 

Статья 20. Замещение временно отсутствующего нотариуса

 

Комментарий к статье 20

 

Комментируемая статья достаточно подробно регулирует порядок замещения временно отсутствующего нотариуса. Более того, действует специальный регламент по этому вопросу - Порядок замещения временно отсутствующего нотариуса <1>, где самым детальным образом прописана процедура.

--------------------------------

<1> Утвержден Приказом Минюста России от 29 июня 2015 г. N 148 и решением Правления ФНП от 18 мая 2015 г.

 

В соответствии с п. 2.8 указанного Порядка приказ о наделении помощника нотариуса полномочиями по замещению временно отсутствующего нотариуса издает территориальный орган юстиции, который действует на период трудового договора между нотариусом и помощником. Причем основания для отказа в издании такого приказа четко сформулированы и не имеют расширительного толкования.

1. Замещение временно отсутствующего нотариуса возможно только по уважительным причинам. ФНП утвердило специальный Перечень таких уважительных причин <1>, который состоит из 17 позиций. Например, ежегодный отпуск до 60 дней, рождение сына, дочери, внука или внучки, регистрация брака, смерть родственников (до 10 дней подряд), уход за ребенком, не достигшим трехлетнего возраста, участие в мероприятиях, проводимых нотариальной палатой, и т.д.

--------------------------------

<1> Перечень уважительных причин временного отсутствия нотариуса и временной невозможности исполнения нотариусом своих обязанностей (утв. решением Правления ФНП, протокол от 18 мая 2015 г. N 07/15).

 

Перечень широкий, но тем не менее представляется, что не хватает одной позиции. Согласно ст. 6 Основ нотариус не вправе заниматься иной оплачиваемой деятельностью, за исключением преподавательской, научной или иной творческой деятельности. В целях повышения имиджа российского нотариата осуществление нотариусами таких видов деятельности должно всячески приветствоваться. Однако возникает вопрос: в какое время он будет преподавать или заниматься научной деятельностью? Представляется, что в этот перечень уважительных причин временного отсутствия нотариуса нужно добавить позицию "преподавание в имеющих государственную аккредитацию образовательных организациях высшего образования согласно учебному плану и штатному расписанию".

2. Другой достаточно спорный вопрос - о статусе временно исполняющего обязанности нотариуса лица. Понятно, что, когда он не исполняет обязанности нотариуса, он имеет статус помощника в соответствии со ст. 19.1 Основ. Однако возникает вопрос о его статусе в период исполнения им обязанности нотариуса. Формулировка ст. 20 Основ "замещение временно отсутствующего нотариуса представляет собой передачу его полномочий" позволяет предположить, что на время исполнения обязанностей ВРИО приобретает права и обязанности нотариуса.

Это влечет за собой массу последствий, например ответственность нотариуса в рамках ст. 17 Основ. Следуя указанной выше логике, ВРИО нотариуса должен нести полную имущественную ответственность за вред, причиненный по его вине. Это, конечно, противоречит абз. 4 ст. 17 Основ, но соответствует статусу ВРИО нотариуса.

Еще один вопрос - об ограничениях в деятельности нотариуса. На помощника нотариуса не распространяется действие ст. 6 Основ. Поэтому он вправе заниматься другой оплачиваемой деятельностью. Однако если помощнику передаются полномочия нотариуса как его ВРИО на определенный срок в соответствии со ст. 20, то и обязанности такой ВРИО нотариуса должен нести такие же, как нотариус, а следовательно, на него распространяется действие ст. 6 "Ограничения в деятельности нотариуса". Поэтому ВРИО нотариуса не может заниматься иной оплачиваемой деятельностью в период исполнения им обязанностей нотариуса.

3. Представляется, что более детального и ясного правового регулирования требует не процедура замещения отсутствующего нотариуса, а именно правовой статус лица, замещающего нотариуса.

 

Статья 21. Оплата труда лица, замещающего временно отсутствующего нотариуса, занимающегося частной практикой

 

Комментарий к статье 21

 

Оплата труда помощника нотариуса, временно исполняющего его полномочия, определяется только соглашением между нотариусом и помощником. Это может быть оговорка в общем трудовом договоре между нотариусом и помощником, предусматривающая дополнительные выплаты за период исполнения обязанностей нотариуса. Могут быть отдельные соглашения между нотариусом и помощником на конкретный период замещения временно отсутствующего нотариуса.

Таким образом, данной статьей законодатель специально подчеркнул, что вопрос о дополнительной оплате за исполнение обязанностей нотариуса относится к компетенции личных договоренностей нотариуса и его помощника.