Глава III. Права, обязанности и ответственность нотариуса

 

Статья 15. Права нотариуса

 

Комментарий к статье 15

 

1. По своему значению положения гл. III Основ "Права, обязанности и ответственность нотариуса" являются центральными, ибо устанавливают статус нотариуса в его наиболее существенных элементах и главные требования к нотариальной деятельности. Здесь должны быть закреплены те права и обязанности, которые имеют общее значение для всех нотариальных действий. К сожалению, назвать Основы системным нормативным правовым актом невозможно: общие по своему значению права и обязанности нотариуса закреплены не только в статьях гл. III, но и в иных статьях Основ, а само разделение прав и обязанностей носит искусственный характер, ибо в действительности речь идет о полномочиях нотариуса, реализация которых составляет его обязанность и одновременно сопровождается предоставлением ему необходимых для их выполнения прав.

Так, совершение нотариальных действий по заявлению обратившегося лица, упомянутое в абз. 2 ч. 1 комментируемой статьи, является не правом, а обязанностью нотариуса - не случайно незаконный отказ в совершении нотариального действия может быть обжалован в суд (см. комментарий к ст. 33 Основ). Упоминание в качестве исключения из этого "права" запрета нарушать территориальную компетенцию нотариуса, будучи верным по существу, создает впечатление, что соблюдать прочие запреты при его реализации, в частности запрет совершения действий в отношении себя или своих родственников (ст. 47 Основ), нотариус не обязан, что, разумеется, неверно. В то же время совершение нотариального действия с нарушением территориальной компетенции не влечет его недействительности (ч. 5 ст. 13 Основ), а нарушение требования личной беспристрастности, выраженное в запрете совершать действия в отношении себя и своих родственников, является основанием для признания действия незаконным (прямо Основы этого не устанавливают, но квалификация действия в качестве незаконного при нарушении этого запрета вытекает из его смысла). Поэтому если говорить об исключениях из права совершать нотариальное действие, то именно как о запрете совершать действия в отношении себя и по заявлениям родственников нотариуса. Впрочем, нотариус обязан соблюдать все установленные запреты, поэтому отражение в абз. 1 комментируемой статьи одного из них в любом случае неуместно.

2. Абзац 3 ч. 1 комментируемой статьи имеет те же дефекты, что и абз. 2.

Дача разъяснений по вопросам совершения нотариальных действий составляет не право, а обязанность нотариуса. Если у обратившегося лица возникают вопросы относительно последовательности образуемых нотариальную удостоверительную деятельность действий, их значения, распределения обязанностей между обратившимся лицом и нотариусом (например, по вопросу о том, должно ли оно предоставить документ или нотариус самостоятельно должен его истребовать из соответствующих информационных ресурсов), то предоставить необходимые разъяснения нотариус, несомненно, обязан, а не управомочен. В ином случае нормальное осуществление коммуникации между ними окажется невозможным.

Изготовление копии документа и выписки из него необходимо разграничивать со свидетельствованием верности копии документа и выписки из него, которое является нотариальным действием (гл. XIII Основ). Совершение этого действия также составляет обязанность нотариуса, а не его право. Комментируемое положение нельзя понимать в том смысле, что нотариус вправе отказать обратившемуся лицу в удостоверении копии документа, поставив условием удостоверения предоставление копии самим заявителем, - если последний предъявил нотариусу оригинал, то изготовление копии для целей ее удостоверения является обязанностью нотариуса. Следовательно, речь идет о праве нотариуса изготавливать копии документов для целей ведения нотариального делопроизводства: если копия любого документа, использованного нотариусом при установлении юридико-фактического состава, в силу закона и правил нотариального делопроизводства либо по мнению самого нотариуса, сформировавшегося с учетом индивидуальной совокупности обстоятельств совершения нотариального действия, должна быть оставлена в материалах этого действия, нотариус вправе изготовить такую копию.

Составление проектов сделок, заявлений и других документов также не может быть квалифицировано исключительно как право нотариуса. Разумеется, обратившиеся за совершением нотариального действия лица вправе представить для удостоверения проект сделки или иного документа, который подготовлен ими самостоятельно или с помощью иных профессиональных юридических советников, в частности адвокатов. В этом случае нотариус обязан принять такой проект к рассмотрению, обеспечив его проверку на предмет соблюдения требований законодательства и прав и интересов обратившихся лиц. Однако в современной практике подобное не является правилом, наоборот, обычно обратившиеся лица не представляют проект сделки, а, изложив ее существо, ожидают от нотариуса придания их воле той формы и в тех выражениях, которые обеспечат "перевод" сообщенных нотариусу устремлений на юридический язык. И в этом случае составление проекта сделки или заявления является обязанностью нотариуса.

Существенной характеристикой этого действия является то, что оно не признается нотариальным действием. Будучи элементом подготовительной к совершению нотариального действия стадии удостоверительной процедуры, составление проекта не влечет юридически значимых последствий, характерных для нотариального действия. С этим связана проблема взимания платы за услуги правового и технического характера.

В Определении Конституционного Суда РФ от 1 марта 2011 г. N 272-О-О, которым отказано в принятии к рассмотрению жалобы на положения абз. 3 ч. 1 комментируемой статьи и ч. 1 ст. 23 Основ, отмечено следующее: "Предоставляемые нотариусами услуги правового и технического характера по своей сути являются дополнительными (факультативными) по отношению к нотариальным действиям, содержание которых определяется законодательством. Так, в соответствии со статьями 9, 16, 48 и 50 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате нотариус при совершении нотариальных действий обязан обеспечить их законность, соблюдать правила ведения делопроизводства (включая требования к ведению реестра и наследственного дела), оказывать физическим и юридическим лицам содействие в осуществлении их прав и защите законных интересов, разъяснять права и обязанности, предупреждать о последствиях совершаемых нотариальных действий. Реализация нотариусами этих публичных обязанностей в ходе совершения нотариальных действий не может одновременно рассматриваться в качестве оказания ими услуг правового и технического характера.

Между тем лицо, обратившееся к нотариусу, не связано необходимостью получения от нотариуса - помимо нотариальных действий - дополнительно услуг правового или технического характера. Получение этих услуг для лица, обратившегося к нотариусу, носит исключительно добровольный характер: при его несогласии с формой, структурой, размерами оплаты этих услуг и прочими условиями такие услуги не оказываются, а их навязывание нотариусом недопустимо. Лицо, обратившееся к нотариусу, вправе при необходимости самостоятельно осуществлять соответствующие действия" (п. 2.2).

Приведенная характеристика заслуживает поддержки, подчеркнем лишь, что если обратившееся лицо просит об оказании ему этих дополнительных (факультативных) услуг, то они являются обязанностью нотариуса. В п. 2.3 процитированного Определения Конституционного Суда РФ не совсем верно услуги правового и технического характера названы "предоставляемыми... вне рамок нотариальных действий". Их оказание является частью процесса совершения нотариального действия, как правило, подготовительной стадии нотариального производства и в этом смысле совершается в рамках нотариального действия, хотя самостоятельным нотариальным действием они, как отмечено выше, не являются.

Составление нотариусом проекта сделки или иного документа делает его соавтором (сопричастником) волеизъявления обратившегося лица. Адекватное отражение в тексте сделки целей, которые стремится достичь заявитель, и условий, на которых он заинтересован в получении правового результата, возможно только при надлежащем выполнении нотариусом обязанности по предотвращению использования юридической неосведомленности во вред обратившемуся лицу (об этом см. комментарий к ст. 16 Основ).

3. Истребование сведений и документов, необходимых для совершения нотариальных действий (абз. 4 ч. 1 комментируемой статьи), также является полномочием нотариуса, т.е. одновременно выступает его правом и обязанностью.

Истребование нотариусом документов предусмотрено как комментируемыми Основами (ст. 72, см. также п. 11 Методических рекомендаций по оформлению наследственных прав, утв. решением Правления ФНП от 27 - 28 февраля 2007 г.), так и рядом федеральных законов. В частности, по запросу нотариуса ему бесплатно предоставляются сведения, содержащиеся в ЕГРН (ст. 62 Федерального закона от 13 июля 2015 г. N 218-ФЗ "О государственной регистрации недвижимости"), в государственных реестрах юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (ст. 6 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"). Доступ нотариусов к информации, содержащейся в различных информационных ресурсах, имеет тенденцию к расширению, и это необходимо только приветствовать. Прямое указание Основ на право нотариуса истребовать сведения, содержащие персональные данные, которое является необходимым для полноценного осуществления нотариальной деятельности, сняло препятствия на пути к получению нотариусами такого рода информации.

Получение сведений из ЕГРН и предусмотренное последним абзацем ч. 1 комментируемой статьи сведений из ЕГРЮЛ, конечно, не является истребованием документов и сведений от физических и юридических лиц, но представляет собой частный случай собирания доказательств нотариусом в целях установления юридико-фактического состава, необходимого для совершения нотариального действия. В создании условий для такого установления и состоит наделение нотариуса данным полномочием (см., например, Определение Конституционного Суда РФ от 25 января 2012 г. N 206-О-О).

Примером реализации права на истребование нотариусом сведений является предусмотренное ст. 41 Основ право нотариуса отложить совершение нотариального действия для получения дополнительной информации (см. также п. 1.10 Методических рекомендаций по свидетельствованию верности копий документов и выписок из них, утв. решением Правления ФНП от 25 апреля 2016 г.).

Что касается проблемных аспектов реализации данного полномочия в механизме нотариальной удостоверительной деятельности, то на современном этапе развития законодательства и нотариальной практики они состоят в том, как следует разграничить сведения, которые обязано предоставить нотариусу обратившееся лицо, и сведения, которые нотариус должен истребовать самостоятельно. Разумеется, сведения и документы, относящиеся к личности самого обратившегося, он должен предоставить нотариусу, а если не сделает этого, то непредоставление такой информации является основанием к отказу в совершении нотариального действия. Что касается иных сведений и документов, то правила совершения отдельных нотариальных действий должны четко разграничивать обязанность заявителя предоставить информацию и сферу активного поиска информации самим нотариусом. Например, ст. 47.1 Основ запрещает нотариусу истребовать сведения от обратившегося лица именно потому, что он имеет право получить их из ЕГРН (см. комментарий к ст. 47.1 Основ). Концептуальные основы такого разграничения должны отражать роль нотариуса, модель нотариальной удостоверительной деятельности, они предполагают ответ на вопрос, должен ли нотариус обладать большими возможностями получения информации, чем частные лица, обратившиеся к нему, и т.д. Современное законодательство о нотариате такой модели не содержит и находится лишь в начале процесса ее формирования.

Наделение нотариуса полномочием по истребованию сведений и документов должно сопровождаться и установлением ответственности за отказ в их предоставлении (как это имеет место в ст. 5.39 КоАП РФ применительно к отказу предоставить информацию адвокату в ответ на адвокатский запрос), ибо последний представляет собой в конечном счете противодействие приобретению и осуществлению субъективных гражданских прав физическими и юридическими лицами. Только будучи "защищенными" санкциями за препятствование нормальному осуществлению нотариальных полномочий, нотариусы смогут эффективно реализовывать их. В настоящее время никаких санкций - ни прямых, ни косвенных - законодательство не содержит, что является его очевидным недостатком.

4. Право представления в орган регистрации прав заявлений о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним и право получения выписок о состоявшейся регистрации (абз. 5 ч. 1 комментируемой статьи), как и прочие перечисленные в комментируемой статье права, является одновременно и правом, и обязанностью нотариуса, ибо согласно п. 25 ст. 35 Основ представление документов на государственную регистрацию признано нотариальным действием, а совершение нотариальных действий по заявлениям заинтересованных лиц есть обязанность нотариуса. Поэтому включение этого "права" нотариуса в комментируемый перечень является ошибкой законодателя.

Что касается характеристик существа этого полномочия, то об этом подробнее см. комментарий к ст. ст. 35, 86.2, 86.3 Основ. Здесь же отметим только, что признаком нотариального действия является совершение его от имени Российской Федерации, и, очевидно, в таком действии, как представление документов на государственную регистрацию, он отсутствует. Поэтому более правильным являлось законодательное регулирование в период 2006 - 2013 гг., когда подача нотариусом заявления и документов на государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним не признавалась самостоятельным нотариальным действием.

5. Комментируемая статья предусматривает право субъектов Российской Федерации наделять нотариусов дополнительными правами. Данное полномочие следует из отнесения законодательства о нотариате к предмету совместного ведения Российской Федерации и ее субъектов (п. "л" ч. 1 ст. 72 Конституции РФ). Однако такие дополнительные права не могут затрагивать порядок совершения нотариальных действий, ибо он может и должен быть единым на территории России. Дополнительные права могут касаться только организации деятельности нотариусов. В свою очередь упоминание о полномочиях субъектов Российской Федерации по предоставлению дополнительных прав нотариусам в части организации деятельности нотариальных контор не соответствует всему смыслу данной статьи, которая перечисляет права нотариусов именно в сфере совершения нотариальных действий.

Как отмечено в п. 1 настоящего комментария, действующие Основы не отвечают требованию системности нормативного регулирования. В частности, права нотариусов установлены не только в комментируемой статье, но и в ст. 8, а права, вытекающие из членства в нотариальной палате, следуют из положений Основ, регламентирующих статус нотариальных палат.

 

Статья 16. Обязанности нотариуса

 

Комментарий к статье 16

 

1. Комментируемая статья имеет те же дефекты, что и ст. 15 Основ, ибо основана на искусственном разграничении прав и обязанностей нотариуса, в действительности образующих единство в виде полномочий нотариуса, а также на смешении обязанностей, подлежащих выполнению в процессе совершения нотариального действия, и обязанностей организационного свойства, т.е. проистекающих из присвоения статуса нотариуса и подлежащих выполнению им независимо от совершения конкретного нотариального действия.

Так, обязанность отказать в совершении нотариального действия одновременно выражает такое условие реализации права совершить его, как соответствие закону. Согласно ст. 33 Основ отказ в совершении нотариального действия может быть обжалован в суд (подробнее об основаниях отказа в совершении нотариального действия см. комментарий к ст. 48 Основ).

К числу обязанностей организационного свойства относится обязанность повышения квалификации.

2. Закрепленная в ч. 1 комментируемой статьи обязанность нотариуса оказывать физическим и юридическим лицам содействие в осуществлении их прав и защите законных интересов, разъяснять им права и обязанности, предупреждать о последствиях совершаемых нотариальных действий, с тем чтобы юридическая неосведомленность не могла быть использована им во вред, выражает существо нотариальной функции и является центральной как для уяснения предназначения нотариата, так и для выстраивания всей системы регулирования совершения нотариальных действий.

В ч. 1 комментируемой статьи закреплена так называемая обязанность или функция правового совета, осуществление которой пронизывает практически все нотариальные действия. Разъяснение смысла действующих законов и предотвращение использования правовой неграмотности во вред обратившемуся лицу есть главное публично-правовое предназначение нотариата, а организация доступной для населения нотариальной помощи представляет собой обязанность государства, проистекающую из положений ст. 48 Конституции РФ. Нотариус - независимый юридический советник, смысл деятельности которого, помимо самого совершения нотариального действия, состоит в предоставлении квалифицированной юридической помощи, право на получение которой гарантировано Конституцией РФ. В этом смысле обязательная нотариальная форма сделки означает необходимость для участников гражданского оборота получить установленный минимум юридической помощи в качестве условия приобретения прав и обязанностей, порождаемых этой сделкой, - минуя получение этой помощи от нотариуса, приобретение таких прав и обязанностей невозможно. Принципиально важно подчеркнуть, что выполнение этой обязанности не зависит от того, прибегли ли обратившиеся к нотариусу лица до прихода в нотариальную контору к услугам адвокатов или иных профессиональных юридических советников, представили ли они нотариусу разработанный такими профессионалами проект сделки (иного удостоверяемого документа) или просят нотариуса составить его и т.п., - выполнение этой обязанности носит императивный характер, переложить ответственность на иных профессионалов и на этом основании уклониться от ее исполнения нотариус не вправе.

Можно уверенно утверждать, что обязанность дать правовой совет является для нотариуса главной, ибо она должна быть выполнена независимо от того, будет ли впоследствии совершено нотариальное действие. Результатом ее выполнения является либо совершение нотариального действия, либо добровольный отказ заявителя от просьбы о его совершении, либо отказ нотариуса в совершении нотариального действия, если клиент, несмотря на полученные разъяснения о незаконности испрашиваемого им действия, продолжает настаивать на его совершении. С этой точки зрения отказ в совершении нотариального действия также является актом защиты прав обратившегося лица, ибо предотвращает совершение им незаконного действия или вступления в отношения, не соответствующие действующему закону.

Разъясняя соотношение Федерального закона от 21 ноября 2011 г. N 324-ФЗ "О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации" и комментируемого положения ст. 16 Основ, ФНП в письме от 18 января 2012 г. N 51/06-12 справедливо указала: "...нотариусы бесплатно консультируют по вопросам совершения нотариальных действий всех граждан, обратившихся к ним за совершением нотариальных действий. Нотариусы обязаны оказывать гражданам содействие в осуществлении их прав и защите законных интересов и разъяснять им права и обязанности, предупреждать о последствиях совершаемых нотариальных действий, с тем чтобы юридическая неосведомленность не могла быть использована им во вред. Указанные обязанности нотариус выполняет в соответствии с Основами, законодательством субъектов Российской Федерации и присягой. Компенсация нотариусам за выполнение названных обязанностей законом не предусмотрена".

Однако выполнение данной обязанности в настоящее время осуществляется в условиях, когда ее содержание и пределы должным образом не определены, что препятствует ее надлежащему выполнению нотариусами. Непрерывное усложнение общественных отношений и законодательства делает ее содержание все более и более масштабным, а выполнение - сложным. Дополнительную сложность составляют частые изменения судебной практики, следить за которыми нотариусы должны в целях предоставления адекватного правового совета. В качестве примера приведем вопрос о значении понимания лицами, совершающими сделку, ее налоговых последствий. Разъяснение таких последствий по сложившейся практике традиционно не составляет обязанности нотариуса, да и трудно требовать от нотариуса быть профессионалом во всех отраслях права. Однако отрицать или преуменьшать роль осознания налоговых последствий в процессе формирования воли на совершение сделки также невозможно.

Другим примером может служить подп. 5 п. 2 ст. 178 ГК РФ, согласно которому заблуждение стороны сделки в отношении обстоятельства, которое она упоминает в своем волеизъявлении или из наличия которого она с очевидностью для другой стороны исходит, совершая сделку, является основанием для оспаривания сделки. Разъяснение этого положения предполагает предложение сторонам сделки сообщить друг другу об обстоятельствах, из которых они исходят при совершении сделки и которым они желают придать каузальное значение.

Перечень подобных неоднозначных в контексте нотариальной удостоверительной деятельности положений действующих законов, необходимость и пределы разъяснений которых обратившимся лицам должен определить нотариус, можно продолжать (в частности, остается открытым вопрос, обязан ли нотариус разъяснять основания исполнения обязательства внесением денежных средств в депозит нотариуса и проверять их наличие в целях предотвращения наступления негативных последствий юридической неграмотности должника, ошибочно полагающего, что в конкретных обстоятельствах, при которых он обратился с таким заявлением к нотариусу, он вправе исполнить обязательство подобным способом).

К сожалению, ни закон, ни рекомендации нотариального сообщества сегодня не содержат ответа на вопрос, какие именно нормативные положения и в каком объеме подлежат разъяснению нотариусом при совершении каждого нотариального действия.

В развитии нуждаются и формы, в которых фиксируется выполнение нотариусом разъяснения действующих законов: стандартной формулировки в тексте удостоверяемого договора "положения статей Гражданского кодекса РФ разъяснены" явно недостаточно для того, чтобы убедиться в восприятии непрофессионалом сущности нормативного регулирования тех или иных отношений и исключить в будущем предъявление к нотариусу претензий, основанных на том, что обращение к нему не привело к формированию у заявителя требуемой ясности в правовых последствиях совершаемого действия. Скорейшее закрепление в законодательстве о нотариате протокола совершения нотариального действия поможет решить эту проблему.

Круг тех правовых предписаний, содержание которых нотариус должен разъяснить, рисков, о которых он должен предупредить обратившихся лиц, предложив урегулировать соответствующие аспекты в тексте удостоверяемой сделки, и т.д., определяет и содержание (пределы) юридико-фактического состава, который должен быть установлен для совершения нотариального действия.

В силу изложенного комментируемая обязанность является центральной во всей системе обязанностей нотариуса и отражает смысл нотариальной удостоверительной деятельности и предназначение нотариата (подробнее о содержании и порядке выполнения нотариусом этой обязанности см. комментарий к статьям Основ, регулирующим порядок совершения отдельных нотариальных действий).

3. Часть 2 комментируемой статьи перекликается и частично дублирует содержание ч. 2 ст. 5 Основ. Существующая организация нормативного материала, при которой регулирование отдельных аспектов одного явления - нотариальной тайны - оказалось разделено между двумя статьями одного и того же нормативного акта, не может быть признана удовлетворительной (о содержании правового режима нотариальной тайны подробнее см. комментарий к ст. 5 Основ).

В комментируемой статье дополнительно к положениям ст. 5 Основ урегулирован только один аспект нотариальной тайны - освобождение нотариуса от обязанности ее сохранения, если против нотариуса возбуждено уголовное дело в связи с совершением нотариального действия. Это специальное основание и специальный порядок освобождения от обязанности хранить нотариальную тайну подчеркивают ее значение в механизме надлежащего исполнения нотариусами их обязанностей и в конечном счете в выполнении нотариатом его предназначения.

Основой профессиональной коммуникации "нотариус - клиент" является доверие клиента к нотариусу, которое может быть обеспечено исключительно в условиях предоставления гарантий того, что сведения, сообщаемые клиентом нотариусу о мотивах и причинах совершаемых сделок, сомнениях и противоречиях в процессе принятия решения, деталях семейной и деловой жизни и т.д., будут сохранены в тайне. Только будучи осведомленным об этих обстоятельствах, нотариус сможет предложить обратившемуся лицу то решение и так воплотить в удостоверяемом документе его волю, которые будут адекватно отражать его стремления и желания. Без уверенности в том, что нотариус сохранит эту информацию в тайне, клиент не доверит ее, а без обладания этой информацией реализовать свое предназначение и оказать квалифицированную юридическую помощь нотариус не сможет.

Категоричность закона, допускающего освобождение нотариуса от обязанности хранить нотариальную тайну в одном случае - при возбуждении в отношении его уголовного дела в связи с совершением нотариального действия, - вызывает вопрос, вправе ли нотариус раскрыть тайну при рассмотрении гражданского дела о привлечении нотариуса к имущественной ответственности за допущенное, по утверждению истца, нарушение закона при совершении нотариального действия. В этом случае раскрытие сведений, составляющих нотариальную тайну, выступает средством защиты нотариуса.

При ответе на этот вопрос следует исходить из следующего.

Если неправомерный отказ в совершении нотариального действия способен причинить вред только обратившемуся лицу, то незаконное действие может причинить вред любому субъекту права. Соответственно, если иск о возмещении вреда предъявлен лицом, обратившимся к нотариусу за совершением нотариального действия, то раскрытие сведений, доверенных этим лицом нотариусу в процессе осуществления нотариальной удостоверительной деятельности, не составит нарушения нотариальной тайны, ибо сторонами спора являются лица, выступавшие участниками конфиденциальной профессиональной коммуникации, а суд является субъектом, от которого тайн нет. Другими словами, сообщение таких сведений суду не может являться нарушением режима нотариальной тайны. Если же в деле о возмещении вреда участвуют иные, помимо требующего возмещения вреда истца и нотариуса, лица, то сообщение суду таких сведений должно сопровождаться гарантиями их сохранения в тайне, предусмотренными ч. 2 ст. 10 ГПК РФ.

Если иск о возмещении вреда к нотариусу предъявило лицо, не являвшееся участником нотариального производства, то раскрытие сведений, сообщенных нотариусу его клиентом, без согласия последнего по общему правилу невозможно. Распространение на подобные ситуации, возникающие в гражданском судопроизводстве, предусмотренного комментируемым положением права суда освободить нотариуса от обязанности сохранения тайны в уголовном деле требует ответа на вопрос о том, заслуживают ли имущественные интересы нотариуса такой же защиты, как и его личные интересы, подвергаемые угрозе при осуществлении в отношении нотариуса уголовного преследования.

Полагаем, что суд вправе освободить нотариуса от обязанности хранить нотариальную тайну его клиента в деле по гражданскому иску третьего лица к нотариусу о возмещении вреда в силу следующего.

Запрет раскрытия нотариальной тайны в процессе защиты против иска третьего лица о привлечении нотариуса к имущественной ответственности способен привести к тому, что она будет возложена на нотариуса не потому, что он виновно совершил неправомерное нотариальное действие, а только потому, что был лишен возможности доказать свою невиновность в силу необходимости сохранения нотариальной тайны, т.е. станет жертвой обеспечения интересов его клиента, которые получат абсолютную и приоритетную защиту.

Кроме того, право освобождать от сохранения нотариальной тайны, как и любой другой профессиональной тайны, независимо от позиции лица, доверившего эти сведения нотариусу (или другому субъекту профессиональной конфиденциальной коммуникации), должно быть признано за судом во всех без исключения ситуациях. Такое полномочие суда должно принадлежать ему как в силу его обязанности обеспечить достижение целей и реализации задач гражданского судопроизводства, так и в целях обеспечения процессуального равноправия сторон.

4. Комментируемая статья не содержит всех обязанностей нотариуса. В частности, ч. 4 ст. 5 Основ обязывает нотариусов в соответствии с налоговым законодательством направлять в налоговые органы справки о выдаче свидетельств о праве на наследство и о нотариальном удостоверении договоров дарения (п. 6 ст. 85 НК РФ). Статья 28 Основ устанавливает некоторые обязанности нотариусов перед нотариальной палатой. Нотариусы несут и иные обязанности, вытекающие из членства в нотариальной палате.

Помимо Основ, иные федеральные законы могу предусматривать обязанности нотариуса, возложение которых является следствием их публично-правового статуса. Примером являются положения ст. 7.1 Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма", согласно которым при наличии у нотариуса любых оснований полагать, что сделки или финансовые операции, указанные в этой статье, осуществляются или могут быть осуществлены в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, они обязаны уведомить об этом уполномоченный орган.

 

Статья 17. Ответственность нотариуса

 

Комментарий к статье 17

 

1. Комментируемая статья занимает одно из центральных мест в системе правового регулирования статуса нотариуса, ибо основания и пределы ответственности нотариуса являются концентрированным выражением совокупности его обязанностей.

2. Ответственность нотариуса является деликтной, следовательно, условием возникновения этой ответственности выступают общие условия деликтной ответственности: противоправность, вина и причинная связь (ст. 1064 ГК РФ). Эти условия нашли закрепление в ч. 1 комментируемой статьи.

По общему правилу деликтные обязательства возникают в результате нарушения благ и прав, носящих абсолютный характер (жизнь, здоровье, личная и семейная тайна, право собственности, право хозяйственного ведения и т.п.). Но особенностью деликтной ответственности нотариуса является то, что нотариальное действие непосредственно не приводит к уничтожению или повреждению имущества физического или юридического лица, т.е. не посягает на абсолютное право, а причиняет вред субъективному праву, которое, как правило, имеет договорный, т.е. относительный, характер. Наиболее типичным является умаление в результате совершения незаконного нотариального действия именно договорных субъективных прав, что имеет место при признании нотариально удостоверенной сделки недействительной. Таким образом, ответственность нотариуса представляет собой пример установления абсолютной защиты относительных прав: не будучи стороной удостоверенного им договора, нотариус может "уничтожить" права, возникшие из него, если совершенное им действие незаконно, и, как следствие, удостоверенная сделка будет недействительной.

В отдельных случаях совершением нотариального действия нотариус может причинить вред и абсолютному праву, например праву собственности. Это может произойти, скажем, в результате признания судом незаконным нотариального действия по обеспечению доказательств, которые клиент нотариуса предполагал использовать в споре о защите своего права собственности. Если в результате такого упущения нотариуса клиент не сможет отстоять право собственности в суде, то предъявленный к нотариусу иск о возмещении вреда будет являться иском в защиту права собственности, "пострадавшего" от незаконных действий нотариуса.

Следует особо отметить, что значение нотариальных актов столь велико, а порождаемые им правовые эффекты столь разнообразны, что незаконное нотариальное действие способно причинить вред не только лицам, обратившимся к нотариусу (его клиентам), но и любым третьим лицам. На это прямо указано в ч. 2 ст. 18 Основ, которая предусматривает, что объектом страхования по договору страхования профессиональной ответственности нотариуса являются имущественные интересы не только лиц, обратившихся к нотариусу, но и третьих лиц. В частности, признание завещания недействительным по основаниям нарушения правил нотариальной удостоверительной процедуры причиняет вред потенциальным наследникам, утрачивающим в результате ошибки нотариуса право на получение наследства, что дает им право на предъявление к нотариусу иска о возмещении вреда в размере стоимости наследства.

3. Закон не устанавливает, может ли потерпевшее ущерб от незаконного нотариального действия лицо обратиться с требованием о его возмещении к нотариусу раньше, чем оно исчерпало возможность получить возмещение в порядке применения последствий недействительности сделки или взыскания неосновательного обогащения с другого участника гражданского оборота.