Действий. Выдача дубликатов документов

 

Статья 40. Место совершения нотариальных действий

 

Комментарий к статье 40

 

Положения комментируемой статьи определяют правила определения места совершения нотариальных действий. При этом данная статья ограничивает право граждан на обращение для совершения нотариального действия, предусмотренного ст. 13 Основ, к любому нотариусу.

Следует различать понятия "место совершения нотариальных действий" и "место для совершения нотариальных действий". "Место для совершения нотариальных действий" - это территория деятельности нотариуса в пределах административно-территориальной единицы в соответствии с административно-территориальным делением Российской Федерации, в которой нотариус назначен на должность и имеет право иметь нотариальную контору, где, как правило, и совершаются нотариальные действия <1>. Совершение нотариальных действий вне помещения нотариальной конторы является исключением из общего правила.

--------------------------------

<1> Нотариус вправе совершать нотариальные действия вне пределов своей конторы в рамках нотариального округа, в некоторых случаях в силу специфики совершения нотариального действия (при предъявлении векселя - ст. 95 Основ, при передаче заявлений - ст. 86 Основ, при обеспечении доказательств - ст. ст. 102, 103 Основ и т.д.). Кроме того, нотариус выезжает для совершения иных нотариальных действий, не связанных со спецификой самого действия. Перечень таких случаев законодательством не определен, но, как правило, выезд связан с ограничением возможностей для посещения нотариальной конторы (болезнь гражданина, нахождение в местах лишения свободы, в лечебных учреждениях и т.п.).

 

Нотариус не имеет права работать вне определенной назначением территории деятельности <1>. И только в единственном случае - исключительно для составления завещания - нотариус вправе выехать за пределы своего округа "при условии тяжелой болезни завещателя и при отсутствии в нотариальном округе в это время нотариуса" <2>.

--------------------------------

<1> При этом в силу п. 6 ст. 13 Основ совершение нотариусом нотариального действия за пределами нотариального округа не влечет за собой признания недействительности этого действия (см.: Постановление ФАС Московского округа от 28 декабря 2010 г. N КГ-А40/16212-10 по делу N А40-8897/10-17-70).

<2> При этом нечеткая формулировка "в это время" приводит к разногласиям при правоприменении: является ли возможность выезда правомерной при отсутствии нотариуса в указанном территориальном округе вообще (не назначен, должность вакантна) или нотариус не работает в данный день и час.

 

Нотариус совершает все нотариальные действия в пределах нотариального округа, в котором он назначен на должность. Однако Основами и иным законодательством Российской Федерации и субъектов Российской Федерации определены исключительные случаи, когда нотариальное действие должно быть совершено определенными нотариусами <1>.

--------------------------------

 

КонсультантПлюс: примечание. Комментарий к Основам законодательства Российской Федерации о нотариате А.А. Ушакова включен в информационный банк согласно публикации - Деловой двор, 2015 (2-е издание, переработанное и дополненное).

<1> Вопрос о месте совершения нотариальных действий исследуется в работах Р.Б. Брюхова (см.: Настольная книга нотариуса: В 4 т. / Под ред. И.Г. Медведева. М., 2015. Т. 2. С. 12 - 13), В.В. Аргунова (см.: Правовые основы нотариальной деятельности в Российской Федерации: Учебник / Под ред. Е.А. Борисовой. М., 2016. С. 183 - 187), Н.В. Сучковой (см.: Сучкова Н.В. Нотариат: Учебник для бакалавров. М., 2013. С. 161 - 165. Серия "Бакалавр. Базовый курс"), Л.А. Идрисова, Е.Л. Ярлыкова, А.Б. Юдина (см.: Комментарий к Основам законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. N 4462-1; специально для системы "ГАРАНТ", 2013), А.А. Ушакова (см.: Комментарий к Основам законодательства Российской Федерации о нотариате. М., 2016), "Настольной книге нотариуса" (в 2 т. / Б.М. Гонгало, Т.И. Зайцева, П.В. Крашенинников, Е.Ю. Юшкова, В.В. Ярков. М., 2004. Т. 1.).

 

Можно выделить следующие ограничения по видам нотариальных действий.

В отношении оформления сделок с недвижимостью. Данные отношения регулирует ст. 56 "Место удостоверения договоров об отчуждении объектов недвижимого имущества" Основ.

В соответствии с подп. 1 ч. 1 ст. 35 Основ любой нотариус удостоверяет любые сделки, за исключением:

- договоров об отчуждении объектов недвижимого имущества, расположенного в пределах субъекта Российской Федерации. Такие договоры вправе удостоверять только нотариус, осуществляющий свою деятельность в любом из нотариальных округов, расположенных в пределах субъекта Российской Федерации, на территории которого находится указанное имущество;

- договоров об отчуждении объектов недвижимого имущества, находящихся в разных субъектах Российской Федерации. Такие договоры вправе удостоверять нотариусы, осуществляющие свою деятельность в любом из нотариальных округов, расположенных в пределах одного из субъектов Российской Федерации, на территориях которых находится указанное имущество.

Например, в отношении недвижимости, расположенной в Москве, сделку по ее отчуждению может совершить любой нотариус Московского городского нотариального округа; в отношении недвижимости, расположенной в Московской области, сделку по ее отчуждению может совершить любой нотариус Московского областного нотариального округа (квартира в г. Химки может быть переоформлена у любого нотариуса Московской области).

Если в сделке по отчуждению участвует несколько объектов (например, договор мены квартиры в г. Балашихе на комнату в г. Москве), то сделку может оформить нотариус г. Москвы либо любой нотариус Московского областного нотариального округа.

В отношении оформления наследства. Эти отношения регулируют следующие нормы Основ:

- ст. 62 "Получение заявлений о принятии наследства или об отказе от него";

- ст. 63 "Принятие претензий от кредиторов наследодателя";

- ст. 63.1 "Осуществление нотариусом полномочий в деле о банкротстве умершего гражданина или гражданина, объявленного умершим";

- ст. 64 "Охрана наследственного имущества";

- ст. 69 "Оплата расходов за счет наследственного имущества";

- ст. 70 "Место и сроки выдачи свидетельств о праве на наследство";

- ст. 75 "Выдача свидетельств о праве собственности на долю в общем имуществе по заявлению пережившего супруга".

Указанные в ст. 40 ссылки на данные исключения не всегда указывают на нотариальные действия, перечисленные в ст. 35 Основ. Однако все они указывают на особую специфику оформления наследственных прав - только у нотариуса по месту открытия наследства.

В отношении оформления наследства имелась и имеется еще одна специфика, связанная с историческим переходом от государственного нотариата к частнопрактикующим нотариусам и техническими возможностями регулирования вопроса об открытии наследственных дел. Несмотря на четкое урегулирование вопроса о месте оформления наследственных прав - по месту открытия наследства, в разных субъектах Российской Федерации, - с 1998 г. по настоящее время вопрос об оформлении наследственных прав решается по-разному: в зависимости от даты смерти наследодателя, а в некоторых регионах - от улицы проживания в конкретном территориальном округе и даже от начальной буквы его фамилии <1>.

--------------------------------

<1> Об этом же писала Н.В. Сучкова (см.: Сучкова Н.В. Нотариат: Учебник для бакалавров. С. 162).

 

Не все нотариусы, наделенные законом правом совершать действия по оформлению наследственных прав на территории их деятельности, оформляют наследственные права в отношении всех наследодателей.

Данные возможности ограничены, они регулировались и регулируются приказами органов юстиции <1>.

--------------------------------

<1> На практике существовал и существует ряд дополнительных ограничений для обращения к нотариусу для оформления наследственных прав. Такие ограничения устанавливались органами юстиции в целях организации ведения наследственных дел для "наиболее полной реализации наследственных прав граждан и юридических лиц".

Так, например, в Москве по умершим до 1 августа 2005 г. существовала адресная система оформления наследственных прав (в зависимости от места регистрации на дату смерти - улицы и дома).

В 1998 г. в связи с упразднением государственных нотариальных контор в Москве право открытия и ведения наследственных дел по адресам, ранее закрепленным за государственными нотариальными конторами, рядом приказов было передано отдельным нотариусам, занимающимся частной практикой (например, Приказом Управления юстиции г. Москвы от 31 июля 1998 г. N 44-л "О ведении наследственных дел нотариусом г. Москвы Новопашиной У.С." на нотариуса г. Москвы У.С. Новопашину были возложены право выдачи свидетельства о праве на наследство, свидетельства о праве собственности пережившему супругу на имущество, приобретенное в браке, принятие мер к охране наследственного имущества по адресам, ранее закрепленным за Московской государственной нотариальной конторой N 5; Приказом Управления юстиции г. Москвы от 11 августа 1998 г. N 63-л "О ведении наследственных дел нотариусами г. Москвы Русаковой Н.С., Бахтадзе Э.Ю., Адуевой Н.Д., Артюхевич Г.И." на указанных нотариусов были возложены право выдачи свидетельств о праве на наследство, свидетельств о праве собственности пережившему супругу на имущество, приобретенное в браке, принятие мер к охране наследственного имущества по адресам, ранее закрепленным за Московской государственной нотариальной конторой N 7).

Только в 2005 г. по умершим с 31 июля 2005 г. приказами Федеральной регистрационной службы по г. Москве в целях реализации Положения об организации централизованного учета наследственных дел, свидетельств о праве на наследство и оформления нотариусами г. Москвы наследственных прав по принципу "Наследство без границ" было определено право нотариусов г. Москвы, занимающихся частной практикой, оформлять наследственные права по всем адресам г. Москвы (с 1 августа 2005 г. - Приказом от 1 июля 2005 г. N 187-н "О ведении наследственных дел нотариусами г. Москвы в системе централизованного учета" наделен таким правом 251 нотариус; с 1 января 2006 г. - Приказом от 6 декабря 2005 г. N 405-н "О ведении наследственных дел нотариусами г. Москвы в системе централизованного учета" наделены правом 409 нотариусов).

Примером ограничений, установленных органами юстиции, могут являться и приказы других территориальных органов юстиции. К примеру, Приказ Главного управления Федеральной регистрационной службы по Московской области от 28 июня 2005 г. N 764 "О перераспределении ведения наследственных дел по Пушкинскому нотариальному округу Московской области" распределял ведение наследственных дел по алфавитному принципу.

При этом действующее законодательство не определяло и не определяет таких "адресных", "алфавитных" принципов определения мест совершения нотариальных действий.

 

Любые иные нотариальные и организационно-нотариальные действия, не перечисленные в ст. 40, относящиеся непосредственно к процессу оформления наследственных прав, также необходимо и возможно осуществлять исключительно по месту открытия наследства нотариусом, который открыл наследственное дело.

К примеру, лишь тот нотариус, который ведет открытое и имеющееся у него в производстве наследственное дело, обязан известить наследников, место жительства или работы которых ему известно (ст. 61 Основ).

Кроме того, Основами определена компетенция нотариуса, ведущего наследственное дело, направить по месту жительства поручение об охране наследственного имущества и управлении им (ст. 65 Основ), компетенция по описи и хранению наследственного имущества (ст. 66), компетенция по охране наследства (ст. 68).

В отношении иных действий. Частью 3 ст. 87 Основ определена особая нотариальная компетенция - по месту исполнения обязательств.

Частью 1 ст. 96 Основ определена особая нотариальная компетенция - по месту нахождения плательщика.

В соответствии с положениями ст. 109 Основ применяется особая специфика, определяемая международными договорами.

Перечень вышеуказанных исключений из общего правила совершения нотариального действия любым нотариусом не ограничен и может быть в любой момент дополнен правовыми нормами как федерального законодательства, так и законодательства субъектов Российской Федерации.

Следует отметить, что положения ст. 40 Основ, определяющие место совершения нотариальных действий, требуют доработки.

Во-первых, не все перечисленные в статье исключения относятся к нотариальным действиям. Они определяют в том числе место производства процессуальных нотариальных действий.

Во-вторых, указанная статья не дает полный перечень случаев исключений из общего правила в отношении места совершения нотариальных действий.

В-третьих, в перечень "других случаев", определенных законодателем как исключение из общего правила о месте совершения нотариальных действий, входит ряд значимых нотариальных действий, которые, на наш взгляд, необходимо непосредственно указать в статье.

К таким действиям относятся, к примеру, выдача дубликатов документов и протесты векселей (ст. ст. 52 и 95 Основ).

Выдача дубликата в соответствии с подп. 22 ч. 1 ст. 35 Основ является нотариальным действием, которое может совершить только нотариус, являющийся хранителем нотариально удостоверенного документа <1>.

--------------------------------

<1> Возможно, данное исключение не внесено в ст. 40 Основ с целью расширить компетенцию нотариуса по выдаче дубликатов - любой нотариус будет вправе получить такой документ из единого реестра нотариальных действий.

 

Протест векселя в соответствии с подп. 14 ч. 1 ст. 35 Основ является нотариальным действием. Нотариус по месту платежа предъявляет вексель к платежу и совершает протест векселя в неплатеже, неакцепте и недатированности акцепта в соответствии с законодательными актами Российской Федерации о переводном и простом векселе <1>.

--------------------------------

<1> См.: Федеральный закон от 11 марта 1997 г. N 48-ФЗ "О переводном и простом векселе" // СЗ РФ. 1997. N 11. Ст. 1238; Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 33, Пленума ВАС РФ N 14 от 4 декабря 2000 г. "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей" // Российская газета. 2001. 13 января.

 

Кроме того, в исключительную компетенцию входят и действия, связанные с совершенными нотариальными действиями, - например, возврат из депозита (ст. 88 Основ). Возврат не определен как нотариальное действие, это часть функций нотариуса, связанных с приемом в депозит денежных сумм и ценных бумаг. Возврат может совершить только нотариус, принявший в депозит денежные суммы и ценные бумаги для передачи лицу.

Особое внимание следует уделить вопросу об определении места совершения такого нотариального действия, как принятие в депозит денежных сумм и ценных бумаг (ст. 87 Основ).

Место совершения нотариального действия по принятию в депозит денежных сумм и ценных бумаг определяется в зависимости от места исполнения обязательств, в отношении которых принимается депозит. Нотариусу подается заявление о принятии денежных средств в депозит, в котором наряду с основаниями внесения денежных средств в депозит нотариуса должно быть указано место исполнения обязательств (заявительный характер определения места исполнения обязательств - места совершения нотариального действия).

Вопрос о возможности совершения данного нотариального действия - принятия денежных средств в депозит нотариуса и об определении места принятия денежных средств и ценных бумаг в депозит нотариуса решается на основании общих правил определения места исполнения обязательств - положений ст. ст. 316 и 327 ГК РФ.

Так, в силу п. 1.1 ст. 327 ГК РФ место исполнения обязательств может быть определено и соглашением между кредитором и должником. Причем право исполнить обязательство путем расчета через депозит без определения такого условия в соглашении сторон не возникает. В случае заключения соглашения, в котором стороны не предусмотрели расчет через депозит нотариуса, стороны вправе заключить дополнительное соглашение и определить им порядок расчетов через депозит нотариуса. Если порядок исполнения обязательства соглашением не определен, то это не препятствует должнику по данной сделке исполнить обязательство по общим правилам ст. 327 ГК РФ.

В некоторых случаях место исполнения обязательств определено специальными нормами законодательства, а именно:

1) в случае банкротства для удовлетворения требований кредиторов - по месту нахождения должника. Так, в силу п. 2 ст. 142 Федерального закона от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" причитающиеся кредитору денежные средства вносятся конкурсным управляющим в депозит нотариуса по месту нахождения должника. В силу п. 8 ст. 189.96 этого Закона в случае невозможности исполнения обязательства перед кредитором в связи с нарушением кредитором обязанностей по предоставлению сведений о себе, необходимых для осуществления расчетов с кредитором, а также в случае уклонения кредитора от принятия исполнения обязательства кредитной организации денежные средства вносятся в депозит нотариуса по месту нахождения кредитной организации (ее филиалов);

2) в случае требования о выкупе ценных бумаг - по месту нахождения открытого акционерного общества. В силу п. 7 ст. 84.8 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" при неполучении в установленный срок заявлений от владельцев ценных бумаг или отсутствии в этих заявлениях необходимой информации о банковских реквизитах либо об адресе для осуществления почтового перевода денежных средств лицо, указанное в п. 1 настоящей статьи, обязано перечислить денежные средства за выкупаемые ценные бумаги в депозит нотариуса по месту нахождения открытого общества;

3) в случае расторжения договора участия в долевом строительстве - по месту нахождения застройщика. В силу п. 2 ст. 9 Федерального закона от 30 декабря 2004 г. N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации", если в течение соответствующего установленного срока участник долевого строительства не обратился к застройщику за получением денежных средств, уплаченных участником долевого строительства в счет цены договора, и процентов на эту сумму за пользование указанными денежными средствами, то застройщик не позднее дня, следующего за рабочим днем после истечения указанного срока, обязан зачислить денежные средства и проценты за пользование денежными средствами в депозит нотариуса по месту нахождения застройщика, о чем сообщается участнику долевого строительства.

Нотариус устанавливает место исполнения обязательств из заявления должника (п. 88 Регламента совершения нотариусами нотариальных действий), а в случае внесения их в депозит нотариуса с целью расчета по сделкам - из соответствующего договора (соглашения) (там же, п. 89).

 

Статья 41. Основания и сроки отложения и приостановления совершения нотариального действия

 

Комментарий к статье 41

 

Нотариус путем совершения предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации обеспечивает защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц.

В обязанности нотариуса в соответствии со ст. 16 Основ входит не только обязанность "оказывать физическим и юридическим лицам содействие в осуществлении их прав и защите законных интересов, разъяснять им права и обязанности, предупреждать о последствиях совершаемых нотариальных действий, с тем чтобы юридическая неосведомленность не могла быть использована им во вред", но и обязанность отказать в совершении нотариального действия в случае его несоответствия законодательству Российской Федерации или международным договорам.

Совершение нотариальных действий инициируется, как правило, непосредственным обращением заинтересованных лиц. Только после такой инициативы нотариус совершает действия, связанные с началом нотариального производства <1>.

--------------------------------

<1> Исключением из общего правила являются случаи, когда инициатором обращения к нотариусу являются действия самого нотариуса. Так, например, "нотариус, получивший сообщение об открывшемся наследстве, обязан известить об этом тех наследников, место жительства или работы которых ему известно" (ст. 61 Основ). И только после уведомления нотариусом об открывшемся наследстве наследники обращаются для совершения нотариального действия (совершают действия по принятию наследства и получают свидетельство о праве на наследство либо отказываются от принятия наследства).

 

После обращения заинтересованных лиц в процессе подготовки к совершению нотариального действия иногда возникает необходимость его отложения или приостановления, что регулируется нормами указанной статьи.

Законодателем не определен срок совершения нотариальных действий <1>. Большинство нотариальных действий совершается непосредственно сразу при обращении к нотариусу (свидетельствование копий, свидетельствование подлинности подписи и т.п.).

--------------------------------

<1> Только отдельные положения законодательства регламентируют сроки совершения нотариальных действий. К примеру, срок выдачи свидетельства о праве на наследство регламентирован ст. 1163 ГК РФ - в любое время по истечении шести месяцев со дня открытия наследства, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ, а именно при наследовании как по закону, так и по завещанию свидетельство о праве на наследство может быть выдано до истечения шести месяцев со дня открытия наследства, если имеются достоверные данные о том, что кроме лиц, обратившихся за выдачей свидетельства, иных наследников, имеющих право на наследство или его соответствующую часть, не имеется.

 

Но совершению ряда весьма распространенных нотариальных действий (удостоверение доверенности от юридического лица, в особенности нерезидента, выдача свидетельства о передаче заявления и т.д.) предшествует процесс подготовки к совершению нотариального действия. Эта подготовка включает анализ представленных документов, совершение ряда процессуальных действий, связанных с направлением запросов, получением дополнительных сведений, осуществлением проверок, связанных с установлением личности, и т.д. Объем таких действий зависит не только от сущности нотариального действия, но и от подготовленности самих клиентов, от их опыта и знаний, готовности представить необходимые данные и документы.

На практике время непосредственного совершения нотариального действия часто согласовывается между заявителем и нотариусом для удобства (по времени посещения, дате и т.д.) либо в зависимости от обстоятельств, связанных с личностью клиента (отъезд, болезнь и т.п.), или обстоятельств, связанных с подготовкой к совершению нотариального действия, в том числе с действиями третьих лиц (к примеру, законный представитель для совершения сделки с имуществом несовершеннолетнего ждет ответа органа опеки и попечительства и т.п.).

Процесс подготовки к совершению нотариального действия может зависеть от объективных обстоятельств.

Нотариус не вправе требовать от заявителя представления информации, которую он может получить самостоятельно в электронной форме, в том числе из государственных ресурсов.

Сроки получения такой информации Регламентом не определены, так как технические возможности получения информации нотариусом различны и зависят не только от его технической и профессиональной подготовки, но и от работы информационных ресурсов, предоставляющих такую информацию.

Срок совершения нотариального действия в этом случае зависит от срока получения (обработки) информации в электронной форме из государственных реестров.

Отложение и приостановление совершения нотариального действия - это возможные этапы процесса, связанного с обращением за совершением нотариального действия.

Нотариальное действие откладывается по двум группам оснований, предусмотренных законом.

Совершение нотариального действия может быть отложено в случаях, предусмотренных положениями комментируемой статьи, и должно быть отложено при необходимости получения дополнительной информации.

Разделение на такие группы определено правилами диспозитивности и императивности.

Нотариус имеет право отложить совершение нотариального действия по собственной инициативе (ч. 1 ст. 41 Основ), если считает, что имеется необходимость истребования дополнительных сведений от физических и юридических лиц (нотариус имеет право проверить любые поступившие к нему сведения и документы), либо считает, что требуется экспертная оценка представленных документов (например, ветхого или нечитаемого документа и т.п.).

Откладывая совершение нотариального действия, нотариус обязан вынести постановление. Форма такого постановления не утверждена, но при оформлении постановления об отложении совершения нотариального действия нотариус может руководствоваться рекомендациями, утвержденными для оформления постановлений об отказе в совершении нотариального действия (п. 7 Методических рекомендаций по совершению отдельных видов нотариальных действий).

При этом срок отложения "не может превышать месяца со дня вынесения постановления об отложении совершения нотариального действия", а срок вынесения самого постановления в законодательстве вообще не указан.

Требование выдать постановление незамедлительно (в день обращения) нельзя считать правомерным. Как правило, постановление выносится в разумный срок, обычно принятый для подготовки такого постановления, учитывая, что постановление должно быть мотивированным.

Составление мотивированного постановления требует детального изучения обстоятельств, имеющих правовое значение, и представленных документов и занимает определенное, иногда длительное время.

Нотариус обязан отложить совершение нотариального действия, если:

- в соответствии с законом необходимо запросить заинтересованных лиц об отсутствии у них возражений против совершения этих действий (ч. 2 ст. 41 Основ), срок отложения устанавливается исходя из требований материального права, в зависимости от существа нотариального действия, но, как правило, руководствуются общим сроком (ч. 3 ст. 41 Основ) - не более месяца со дня вынесения постановления об отложении;

- поступило заявление заинтересованного лица, оспаривающего в суде право или факт, за удостоверением которого обратилось лицо к нотариусу (ч. 4 ст. 41 Основ), срок отложения - не более 10 дней, а в случае получения сообщения суда о поступлении заявления совершение нотариального действия приостанавливается до разрешения дела по существу. Сведения о разрешении дела по существу нотариус вправе затребовать у заинтересованного лица, если такие сведения невозможно получить исходя из установленного Регламентом порядка получения информации;

- в случае принятия судом в отношении заложенного имущества обеспечительных мер, установленных процессуальным законодательством (п. 8 ст. 41 Основ), срок отложения - до отмены судом соответствующих обеспечительных мер. Сведения об отмене обеспечительных мер нотариус вправе затребовать у заинтересованного лица, если такие сведения невозможно получить исходя из порядка получения информации, установленного Регламентом совершения нотариусами нотариальных действий;

- законодательством могут быть установлены и иные основания для отложения совершения нотариального действия (ч. 7 ст. 41 Основ) <1>.

--------------------------------

<1> Например, в силу положений ст. 1163 ГК РФ "выдача свидетельства о праве на наследство приостанавливается по решению суда, а также при наличии зачатого, но еще не родившегося наследника".

 

Отложение совершения нотариального действия - это процессуальный момент, который связан исключительно с подготовкой к совершению нотариального действия и, по сути, является частью нотариального процесса. При этом истребование основной информации и документов в процессе подготовки нотариус осуществляет самостоятельно.

В соответствии с Регламентом совершения нотариусами нотариальных действий нотариус имеет возможность самостоятельно обращаться к источникам информации, определенным Регламентом, а именно:

- запрашивать документы органов государственной власти Российской Федерации и субъектов Российской Федерации, в том числе судебные акты;

- запрашивать документы органов местного самоуправления, компетентных органов и должностных лиц иностранных государств, нотариусов, в том числе в электронной форме;

- получать информацию из государственных реестров, федеральных информационных ресурсов, государственных регистров, в том числе находящихся в открытом доступе;

- получать информацию через ЕИС.

Теперь обязанность решения многих вопросов, связанных с отложением совершения нотариального действия, напрямую возложена на нотариуса.

Следует отметить, что отложение нотариального действия для проведения экспертизы редко применяется на практике, поскольку не урегулированы сам процесс направления документов на экспертизу, а также вопрос о распределении расходов, связанных с экспертизой.

Нотариус обязан приостановить совершение нотариального действия в случаях, прямо предусмотренных законодательством:

- до разрешения дела судом в отношении лица, оспаривающего право или факт, об удостоверении которого просит заинтересованное лицо;

- при наличии производства по делу о банкротстве.

При приостановлении совершения нотариального действия нотариус, как правило, выносит постановление. Данный акт необходим для нотариального процесса и, как правило, оформляется с учетом рекомендаций, утвержденных для оформления постановлений об отказе (п. 7 Методических рекомендаций по совершению отдельных видов нотариальных действий).

Следует понимать, что отложение и приостановление нотариального действия не являются отказами в его совершении. После устранения причин, вызвавших отложение или приостановление (получение запрошенных сведений, согласий, проведение экспертизы и т.д.), нотариальное действие либо может быть совершено, либо в его совершении может быть отказано.

Возникает вопрос о возможности обжалования отложения или приостановления совершения нотариального действия.

В соответствии с нормами Основ в судебном порядке обжалуются отказы в совершении нотариального действия или неправильное совершение нотариального действия (ст. 33). В соответствии со ст. 310 ГПК РФ "заинтересованное лицо, считающее неправильными совершенное нотариальное действие или отказ в совершении нотариального действия, вправе подать заявление об этом в суд...".

Статьей 35 Основ предусмотрен перечень действий, которые являются нотариальными. Отложение и приостановление к нотариальным действиям не относятся, они не являются отказами.

Таким образом, закон не предусматривает право на судебное обжалование отложения или приостановления совершения нотариального действия.

Однако есть мнение, что "в соответствии с главой 37 ГПК РФ подлежат обжалованию любые совершенные нотариусом нотариальные действия или отказ в их совершении, включая решение о приостановлении нотариального действия, а также бездействие нотариуса..." <1>.

--------------------------------

<1> Бычков А. Разрешение споров с нотариусом. Как отстаивать свои права и законные интересы // Финансовая газета. 2016. 16 октября.

 

Действительно, суды принимают к производству и рассматривают по существу жалобы на отложение и приостановление совершения нотариального действия, трактуя эти действия как отказ в совершении нотариального действия, поскольку они препятствуют его совершению <1>.

--------------------------------

<1> Апелляционное определение Судебной коллегии по гражданским делам Мосгорсуда от 12 ноября 2013 г. по делу N 11-37068 по жалобе на решение Останкинского районного суда г. Москвы от 30 мая 2013 г. по заявлению конкурсного управляющего ООО "ВостокМет-Пром" П. об оспаривании отказа в совершении нотариального действия.

 

Статья 42. Установление личности гражданина, обратившегося за совершением нотариального действия

 

Комментарий к статье 42

 

Нотариус при совершении нотариального действия устанавливает личность обратившихся за совершением нотариального действия гражданина, его представителя или представителя юридического лица. Установление личности - это действия, которые производятся для идентификации субъекта.

Нотариальным законодательством данное понятие не определено. Существуют разные мнения относительно того, что представляют собой личность в рамках нотариальных отношений и процесс установления личности.

Личность определяется как "индивид субъекта отношений и сознательной деятельности" <1>, как субъект отношений и сознательной деятельности, а установление личности - как процесс сличения лица, обратившегося за совершением нотариального действия, с фотокарточкой на представленном документе; "сличение внешнего облика с фотографией в общегражданском паспорте, проверка реквизитов паспорта и его действительности"; как процесс затребования документов, исключающих "любые сомнения относительно личности гражданина" <2>.

--------------------------------

 

КонсультантПлюс: примечание. Комментарий к Основам законодательства Российской Федерации о нотариате В.С. Репина включен в информационный банк согласно публикации - ИНФРА-М-НОРМА, 1999.

<1> Комментарий к Основам законодательства Российской Федерации о нотариате / Под ред. В.С. Репина. М., 1998. С. 89.

<2> Об этом пишет и Н.В. Сучкова (см.: Сучкова Н.В. Нотариат: Учебник для бакалавров. С. 169).

 

Законодательство о персональных данных определяет, что установление личности осуществляется через проверку биометрических персональных данных <1> - сведений, которые характеризуют физиологические и биологические особенности человека; именно на основании данных сведений можно точно установить личность человека. Биометрические технологии основаны на биометрии - измерении уникальных характеристик отдельно взятого человека. Это могут быть как уникальные признаки, полученные им с рождения (ДНК, отпечатки пальцев, радужная оболочка глаза), так и характеристики, приобретенные со временем или же способные меняться с возрастом или внешним воздействием (почерк, голос или походка).

--------------------------------

<1> Статья 11 Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 152-ФЗ "О персональных данных".

 

Очевидно, что законодательное закрепление данного способа установления личности связано с обострением политических проблем, угрозой активизировавшегося международного терроризма. Паспорта с биометрическими данными уже вводятся в обращение. Однако в текущей нотариальной практике такая идентификация личности на основе биометрических персональных данных пока не производится.

Важным является то, что процесс установления личности до недавнего времени мог быть осуществлен только при "личной явке", только при личной явке лица, совершающего нотариальное действие, могло быть совершено само действие.