Задаток. Отличие задатка от аванса. Обеспечительный платеж как способ обеспечения исполнения обязательств. 


Мы поможем в написании ваших работ!



ЗНАЕТЕ ЛИ ВЫ?

Задаток. Отличие задатка от аванса. Обеспечительный платеж как способ обеспечения исполнения обязательств.



Другим видом обеспечения обязательства является задаток. Статьей 380 ГК РФ определено, что задатком признается денежная сумма, выдавае­мая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.

Значение задатка как способа обеспечения договорного обязательства состоит в том, что задаток, прежде всего, имеет целью предотвратить неисполнение договора. Этой цели служат нормы о последствиях неисполнения обязательства, обеспеченного задатком. Следует отметить, что названные правила применяются лишь в ситуации, когда соответствующее обязательство не исполнено сторонами в полном объеме, и не распространяются на случаи ненадлежащего исполнения договорных обязательств.

При этом ст. 381 ГК РФ предусмотрено:

1. при прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения задаток должен быть возвращен;

2. если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны;

3. если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка;

4. если же договорные обязательства исполняются сторонами надлежащим обра­зом, полученный задаток засчитывается в счет оплаты договорной цены отгруженных товаров (выполненных работ или оказанных услуг)1.

В советский период развития отечественной цивилистики сложилась традиция харак­теризовать институт задатка исходя из его функции, и по сегодняшний день практически в каждой публикации выделяют преимущественно три функции задатка: доказательственную (удостоверительную), платежную и обеспечительную. Именно такой подход к определению задатка закрепился в отечественной науке. Отсутствие или небольшое видоизменение одной из названных функций влияет на квалификацию правовой конструкции в качестве задатка2.

Иногда доказательственная функция задатка трактуется в прямом смысле термина «доказательство», в его процессуальном аспекте. Ряд авторов, например, отмечают, что «по­скольку имеется письменное удостоверение выдачи задатка, нельзя отрицать заклю­чения основного договора, пусть и не облеченного в письменную форму». Б.М. Гонгало, полагает, что задатком по общему правилу, не могут обеспечиваться сделки, совершенные в письменной форме (поскольку задаток уже не может выполнить свою доказательст­венную функцию, так как факт заключения договора не нуждается в доказательст­вах). Однако если письменная форма не соблюдена, но уплачен задаток и это дока­зано, то основной договор заключен1. Таким образом, из указанной позиции следует, что обязательство с пороком формы может обеспечиваться задатком.

М. Ермошина полагает, что задаток не может служить доказательством заключения договора по следующим основаниям:

1. Надлежащим образом заключенный договор, не нуждается ни в каких доказательствах. В тех же случаях, когда существует порок формы сделки, факт передачи задатка может быть таким же доказательством, как расписка о получении аванса и другие доказательства, которые суд при применении п. 1 ст. 162 ГК РФ будет оценивать в соответствии с процессуальным законодательст­вом по своему усмотрению.

2. При отсутствии основного договора, заключенного в установленной законом форме, нередко возникает вопрос о возможности существования задатка, который традиционно относят к акцессорным обязательствам.

В постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа от 30 июля 1998 года по делу № АЗЗ-175/98-С1-Ф02-842/98-С2 предпринимателю было отказано во взыскании двойной суммы задатка на основании соглашения о задатке по причине несоблюде­ния формы и существенных условий основного обязательства - соглашения о куп­ле-продаже недвижимости, которое должно было быть облечено в письменную фор­му путем составления одного документа, подписанного сторонами (ст. 550 ГК РФ).

Не принимая во внимание ссылки истца на то, что «соглашение о задатке» и по­лученный задаток являются доказательством заключения договора купли-продажи, кассационная инстанция оставила в силе принятые судебные акты по делу об отказе во взыскании двойной суммы задатка, поскольку основное обязательство не заклю­чено в надлежащей форме, как того требует ст. 550 ГК РФ, а в соглашении о задатке отсутствуют данные о предмете основного договора, предусмотренные ст. 554 ГК РФ. Следовательно, основное обязательство отсутствует, и акцессорное обязательство, то есть соглашение о задатке, должно быть также признано незаключенным. Суд при этом сослался на пп. 1 и 3 ст. 329 ГК РФ1.

Среди представителей современной отечественной доктрины к аналогичному выводу приходит В.В. Витрянский: «Если договором предусмотрена уплата одной из сторон задатка, то он будет считаться заключенным лишь после исполнения соответствующим контрагентом своей обязанности»2.

Если все же исходить из трактовки доказательственной функции в процессуальном аспекте, договор, обеспеченный задатком, будет мало отличаться от договора с условием о предоплате и неустойке (которую нередко предусматривают в договоре в одинаковом размере для каждой из сторон). Такие договоры распро­странены более широко в связи с тем, что законодательное регулирование и доктринальное понимание неустойки является более гибким. Это позволяет приспосо­бить ее практически к любым правоотношениям, чего не скажешь о задатке, учиты­вая ограниченный характер трактовки обеспечительной функции.

Из всех закрепленных в главе 23 ГК РФ способов обеспечения исполнения обяза­тельств задаток, пожалуй, обладает наибольшей спецификой: он взыскивается толь­ко при неисполнении обязательства и наличии вины (даже в предпринимательских отношениях) и обеспечивает лишь основное обязательство.

В отечественной цивилистике традиционно преоб­ладает подход, в соответствии с которым задаток не подлежит взысканию в случае ненадлежащего исполнения обязательства, а обеспечивает исполнение обязательства в целом, однако, при этом не учитывается важный вопрос о размере исполненной части обязательства. Удастся ли найти кредитора, который, получив незначительную часть от должного, будет чувствовать себя удовлетворенным и счи­тать обязательство исполненным? Отсутствие четких критериев, отграничивающих ненадлежащее исполнение применительно к объему испол­ненного от неисполнения, может привести к массе злоупотреблений. Кроме того, ст. 309 ГК РФ содержит принцип надлежащего исполнения обяза­тельств1.

Неисполнение обязательства влечет и возмещение убытков. На этот счет ГК РФ содержит положение, определяющее соотношение убытков и денежной суммы, внесенной в качестве задатка: если в договоре не предусмотрено иное, убытки подлежат возмещению с зачетом суммы задатка (ч. 2 п. 2 ст. 381 ГК РФ).

Думается что, в законодательство необходимо включить норму, согласно ко­торой задаток теряется либо возвращается в двойном размере не только при неис­полнении обязательства, но и при существенном его нарушении.

По общему правилу задаток обеспечивает исполнение обязательства в полном объеме. Однако, несмотря на то, что п. 2 ст. 381 ГК РФ сформулирован импера­тивно, по некоторым видам договоров стороны могут определить, что будет считать­ся неисполнением договора. Так, согласно п. 1 ст. 708, посвященной общим положениям о подряде, если иное не установлено законом, иными правовыми акта­ми или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы. На практике можно встретить примеры взыскания задатка за просрочку проме­жуточных сроков.Гражданский кодекс РФ (п. 2 ст. 381 ГК РФ) позволяет контрагентам самостоятельно ре­шать вопрос о требовании возвращения задатка или исполнении обязательства.

Несмотря на то, что практически всегда в литерату­ре указывается на существование у задатка платежной функции, о ее сути и осо­бенностях сказано мало. Упоминают лишь о том, что данная функция сближает зада­ток с авансом, но поскольку у задатка присутствуют еще две другие функции - до­казательственная и обеспечительная, этим он от аванса в основных чертах и отли­чается.

Дискуссионным является вопрос, следует вносить задаток до наступления обязан­ности платить либо с момента, когда она возникает. Б.М. Гонгало отмечает: «поскольку задаток определяется как сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей, постольку следует сделать вывод, что это часть суммы, которую должник обязан уплатить с момента, когда оно возникло» 1.

Думаю, что с данным выводом можно согласиться лишь для части случаев - когда момент уплаты задатка совпадает со сроками выплаты по договору. Но на прак­тике существуют и другие ситуации. Например, обязанность платить в договоре мо­жет быть предусмотрена в более поздний срок, чем момент заключения договора, а задаток должен выплачиваться в момент заключения договора. Кроме того, в договоре обязанность платить может быть предусмотрена как встречное обя­зательство, срок исполнения которого наступает лишь после того, как контрагент исполнит свое обязательство, например, по поставке. Следует также отметить, что задаток не всегда непременно поступает сразу в счет платежей. Например, когда задаток сформулирован как отступное, до определенного момента любая сторона может отступиться от исполнения договора, в том числе плательщик. Поскольку по общепринятому мнению отказ от договора должен быть сделан до начала его ис­полнения, обязанность платить вообще может не успеть возникнуть.

Платежная функция задатка традиционно использовалась цивилистами для про­ведения отличия задатка от других средств обеспечения. Тем не менее, с давних пор и по сей день, задатком обеспечивались обязательст­ва, в которых отсутствовала необходимость платежной функции, например торги, предварительный договор, то есть не денежное обязательство.

Нередко суды отказывают во взыскании процентов согласно ст. 395 ГК РФ по той причине, что и проценты, и задаток относятся к мерам ответственности, а взыскание двух мер ответственности за одно правонарушение недопустимо. Однако, на мой взгляд, возможно начисление процентов как меры ответственности с момента, когда задаткополучатель должен вернуть задаток, до момента фактического возврата. Вес­ти речь о применении двух мер ответственности при этом не следует, поскольку задаток обеспечивает основное обязательство и взыскивается за его нарушение, а проценты по ст. 395 ГК РФ - за несвоевременный возврат задатка, который не обеспечивается самим задатком. Иной подход позволил бы задаткополучателю неправомерно и бесплатно использовать чужие денежные средства в собственных целях.

Несмотря на то, что практически во всех публикациях, посвященных задатку, вы­деляют его платежную функцию, о кредитной функции задатка нигде не упоминается. Это едва ли можно считать обоснованным. Признаком задатка, отличающим его от иных способов обеспечения, является то, что задаток всегда выдается вперед: до или в момент заключения договора1.

Под кредитной функцией задатка, конечно же, имеется в виду коммерческий кре­дит, предусмотренный ст. 823 ГК РФ, поэтому нет препятствий, для начисления процентов за пользование кредитом, предусмотренных названной стать­ей. То обстоятельство, что задаток выполняет обеспечительную функцию, не обосно­вывает бесплатность коммерческого кредита, предоставляемого в виде задатка.

Задаткополучатель не обязан хранить полученные деньги до момента исполнения обязательства. Нет у него, также, обязанности иметь в наличии (резерви­ровать) денежные средства в сумме, равной задатку, до момента исполнения обяза­тельства. Кроме того, задаток, будь то деньги или иная имущественная ценность, всегда, в отличие от залога, переходит в собственность задаткополучателя, который вправе распоряжаться им безо всяких ограничений.

Таким образом, если характеризовать институт задатка посредством анализа его функций, следует, выделить еще одну функцию задатка - кредит­ную. Еще особенностью задатка является то, что он может быть использован как способ обеспечения исполнения лишь денежного обязательства, основанного на договоре.1

Задаток может выступать в качестве способа обеспечения также договорных обязательств, сторонами в которых являются и юридические лица, и индивидуальные предприниматели. Кроме того, Гражданский кодекс дополняет правовое регулирование задатка положениями, определяющими судьбу денежной суммы, внесенной в качестве задатка, в двух конкретных случаях, а именно:

1. когда имеются сомнения в том, является ли уплаченная сумма задатком (в частности, вследствие несоблюдения правила о простой письменной форме соглашения о задатке) - в этом случае внесенная денежная сумма признается авансом, если не будет доказано другое (п. 3 ст. 380 ГК РФ);

2. когда обязательство, обеспеченное задатком, прекращается по основаниям, установленным законом, до начала его исполнения, - в этом случае уплаченная денежная сумма должна быть возвращена стороне, внесшей задаток (п.1 ст. 381 ГК РФ).



Поделиться:


Последнее изменение этой страницы: 2016-12-28; просмотров: 553; Нарушение авторского права страницы; Мы поможем в написании вашей работы!

infopedia.su Все материалы представленные на сайте исключительно с целью ознакомления читателями и не преследуют коммерческих целей или нарушение авторских прав. Обратная связь - 3.236.214.123 (0.082 с.)