Тема 26. Способы обеспечения исполнения обязательств.

Гражданский кодекс РФ предусматривает ряд мер, направленных на понуждение должника исполнить гражданско-правовое обязательство, в частности, к таковым относят обязательство возместить убытки. В качестве дополнительных мер законодатель устанавливает способы обеспечения исполнения обязательств: неустойка, залог, удержание, поручительство, банковская гарантия, задаток.

Неустойка – установленная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения договора (ст. 330 ГК РФ). В соответствии со ст. 331 ГК РФ соглашение о неустойке должно быть совершено письменно независимо от формы основного обязательства. В противном случае соглашение о неустойке считается недействительным. Неустойка может быть установлена как в твердой денежной сумме, так и в процентном отношении к сумме долга или иной величине, определенной сторонами договора или законом. Различают несколько видов неустойки:

1. По основаниям возникновения выделяется:

- законная неустойка;

- договорная неустойка.

Неустойка является законной, если ее взыскание предусмотрено прямым указанием закона. Договорная неустойка устанавливается исключительно соглашением сторон. Законная неустойка может быть взыскана с должника независимо от того, предусмотрена обязанность ее уплаты соглашением сторон или нет. При этом стороны договора по своему взаимному согласию могут только увеличить размер законной неустойки, уменьшить ее размер они не вправе не при каких обстоятельствах.

2. По соотношению с убытками неустойки подразделяется на зачетную, штрафную, альтернативную, исключительную.

При штрафном характере неустойки убытки возмещаются в полном объеме сверх уплаты неустойки. Если неустойка имеет зачетный характер, убытки взыскиваются в части, непокрытой неустойкой (например, если кредитору в результате ненадлежащего исполнения обязательства причинены убытки в размере 1000 рублей и по условиям договора в его пользу подлежит взысканию неустойка в размере 100 рублей, то при одновременном предъяв-лении кредитором требования о возмещении убытков и уплате неустойки убыт-ки возмещаются в размере 900 рублей). Если неустойка имеет альтернативный характер, то в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства взыскивается неустойка либо убытки по выбору кредитора. При исключительном характере неустойки убытки не могут быть взысканы вообще. Такая форма неустойки применяется только в транспортных обязательствах. При определении размера неустойки стороны свободны в определении. Однако, следует иметь в виду, что при рассмотрении спора в соответствии со ст. 333 ГК РФ суд вправе уменьшить размер взыскиваемой неустойки, если она явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства.

Залог – способ обеспечения исполнения обязательств, позволяющий кредитору в случае неисполнения должником принятого на себя обязательства удовлетворить свои интересы из стоимости заложенного имущества. Более того, согласно ст. 334 ГК РФ в силу залога кредитор (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения обеспеченного залогом обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами. Предусмотрены два способа возникновения залогового правоотношения:

- по договору;

- на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств, т.е. если в законе предусмотрено, какое имущество и для обеспечения какого обязательства признается имуществом, находящимся в залоге (например, в соответствии с п.5 ст.488 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором купли-продажи, с момента передачи товара и до его оплаты, товар, проданный в кредит с отсрочкой или рассрочкой платежа признается находящимся в залоге у продавца для обеспечения исполнения покупателем его обязанности по оплате товара).

Наиболее распространенным является залог в силу договора. В соответствии со ст.336 ГК РФ в залог могут быть переданы вещи, ценные бумаги предприятия, имущественные права (право требования по договору займа, права арендатора по договору аренды, право на долю в уставном капитале хозяйственных обществ), а также любое другое имущество, оборот которого в соответствии с российским законодательством не ограничен. Не могут быть предметом залога: имущественные права, имеющие личный характер (например, право на взыскание алиментов, право на возмещение вреда, причиненного здоровью гражданина), а также денежные средства выраженные в российской валюте.

Форма договора о залоге. Независимо от того, что передается в залог, договор должен быть заключен в письменной форме. Кроме того, законом установлено специальное требование к форме отдельных видов залога. Договор об ипотеке подлежит государственной регистрации в соответствии с ФЗ от 27.07.1997 г. «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним». На другие виды залога требование об обязательной государственной регистрации не распространяется. Несоблюдение правил о форме влечет недействительность договора о залоге.

Виды залога

1. Заклад – залог имущества передаваемого залогодержателю во владение или пользование. Предметом заклада могут быть: движимое имущество, имущественные права, удостоверенные ценными бумагами (акция, вексель, облигация, сберегательный сертификат, чек). Залогодателем выступает, как правило, сам должник, но им может быть и третье лицо (п.1 ст.335 ГК РФ). Однако в любом случае залогодатель должен быть собственником закладываемого имущества или иметь на него право хозяйственного ведения (п.2 ст.335 ГК РФ). Залог сохраняет силу и при переходе права собственности (хозяйственного ведения) на заложенное имущество от залогодателя к третьему лицу (п.1 ст.353 ГК РФ). Моментом возникновения права залога является момент передачи имущества залогодержателю. Если же по закону либо договору оно не подлежит передаче, то право залога возникает с момента заключения договора (п.1 ст.341 ГК РФ).

2. Ипотека – способ обеспечения исполнения обязательства, когда предметом залога выступает недвижимое имущество (предприятия, здания, строения, сооружения, земельные участки и другие объекты недвижимости), которое остается во владении и пользовании залогодателя. По договору об ипотеке залогодержатель, являющийся кредитором по обязательству, имеет право получить удовлетворение своих денежных требований к должнику из стоимости заложенного недвижимого имущества преимущественно перед другими кредиторами залогодателя (п.1ст.1 ФЗ от 16.07.1998 г. № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)»). Ипотека может быть установлена в обеспе-чение обязательства по кредитному договору, по договору займа или иного обязательства, в том числе, основанного на купле-продаже, аренде, подряде, причинении вреда, если иное не предусмотрено федеральным законом.

3. Для обеспечения кредитных обязательств организации и индиви-дуальных предпринимателей применяется залог товаров в обороте, при кото-ром заложенное имущество остается во владении залогодателя, имеющего пра-во реализовать товар при условии одновременного погашения задолженности по обеспеченному залогом обязательству или замены выбывающего товара другим однородным товаром на равную или большую сумму (ст. 357 ГК РФ).

4. Для обеспечения краткосрочных кредитов граждане могут передавать в залог ломбардам предметы личного пользования и домашнего потребления, которыми залогодержатель не имеет права пользоваться, если иное не предусмотрено законом или договором. Ломбард отвечает за сохранность имущества, если не докажет, что утрата или порча этого имущества произошла не по его вине. На ломбард возложена обязанность страховать за счет залогодателя принятые в залог вещи в полной сумме их стоимости по оценке, произведенной по соглашению сторон (п.3 ст.358 ГК РФ).

Обращение взыскания на заложенное имущество. Основанием для обращения взыскания на заложенное имущество является неисполнение или ненадлежащее исполнение должником обеспеченного залогом обязательства. Если предметом залога является движимое имущество, взыскание может быть обращено в порядке, установленном договором о залоге, если иной порядок не установлен законом. Без обращения в суд взыскание на недвижимое имущество может быть обращено только на основании удостоверенного у нотариуса соглашения, заключенного после возникновения оснований для обращения взыскания на предмет залога. В остальных случаях на заложенное недвижимое имущество обращение взыскания производится только по решению суда (п.1 ст.349 ГК РФ). Также только по решению суда взыскание на предмет залога может быть запрещено в случаях, когда:

а) для заключения договора о залоге требовалось согласие или разрешение иных лиц или органа;

б) предметом залога является имущество, имеющее значительную историческую, художественную или иную культурную ценность;

в) залогодатель отсутствует и установить место его нахождения невозможно (п. 3 ст. 149 ГК РФ).

Удержание. Кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещения кредитору связанной с нею издержек и других убытков, удерживать ее до тех пор, пока обязательство не будет исполнено.

Так, например, хранитель может удерживать у себя вещь, переданную на хранение до того момента, пока поклажедатель не оплатит полностью услуги по хранению. Подрядчик вправе удерживать созданную им вещь до момента полной оплаты заказчиком выполненных работ. Комиссионер вправе в соответствии со ст. 359 ГК РФ удерживать находящиеся у него вещи, которые подлежат передачи комитенту (заказчику комиссионных услуг) либо лицу, указанному комитентом в обеспечение своих требований об уплате комиссионного вознаграждение и возмещения расходов.

Поручительство. В соответствии со ст. 361 ГК РФ по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или частично. Договор поручительства может быть заключен путем составления единого документа, подписанного обеими сторонами, а также путем обмена письмами, телеграммами. Несоблюдение письменной формы договора поручительства влечет за собой его недействительность. В соответствии со ст.363 ГК РФ при неисполнении либо ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства, поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная (дополнительная) ответственность поручителя.

Банковская гарантия. В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе должника (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования об ее уплате (ст. 368 ГК РФ). Банковская гарантия представляет собой одностороннее письменное обязательство гаранта перед бенефициаром (кредитором). Существенным условием банковской гарантии является срок ее действия. За выдачу банковской гарантии принципал выплачивает гаранту вознаграждение, т.е. это всегда возмездная сделка. По общему правилу, изложенному в ст. 371 ГК РФ, банковская гарантия является безотзывной. Это означает, что, приняв на себя такое обязательство, гарант уже не имеет возможности отозвать гарантию и должен будет нести ответственность перед бенефициаром в случае ненадлежащего исполнения обязательства должником.

Задаток. Задаток – денежная сумма, которую одна сторона договора выдает другой стороне в счет причитающихся с нее по договору платежей в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (ст. 380 ГК РФ). Соглашение о задатке выступает как доказательство существования основного обязательства. Если сторона, предоставившая задаток, впоследствии не исполнит своих обязательств задаток не возвращается, если же за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, он должен быть возвращен другой стороне в двойном размере. Соглашение о задатке независимо от его размера должно быть совершено в письменной форме (п.2 ст.380 ГК РФ). Это может быть единый документ под названием «Соглашение о задатке» подписанное обеими сторонами. В противном случае, указанная денежная сумма будет рассматриваться как аванс (предоплата). При этом нормативное правило о задатке и о последствиях неисполнения обязательства, обеспеченного задатком действовать не будут (п.3 си. 380 ГК РФ).