Метод гражданского права: понятие и особенности.

Предмет гражданского права

Основной предмет гражданского права – имущественные отношения. Как уже отмечалось, это отношение собственности и иные вещные отношения, договорные и иные обязательства и др. и связанные с ними личные неимущественные отношения (по поводу авторства на произведение науки, литературы и искусства и др.), основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников. Кроме того, к предмету гражданского права относятся отношения, связанные с защитой нематериальных благ (жизнь, здоровье, честь, достоинство и др.), а в специально предусмотренных законом случаях к предмету гражданского права могут быть отнесены имущественные отношения, основанные на властном подчинении одной стороны другой (налоговые и другие финансовые и административные отношения).

В соответствии с абз. 1 п. 1 ст. 2 Гражданского кодекса РФ гражданское право регулирует правовое положение участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальной собственности), регулирует договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников.

 

Таким образом, в предмет гражданского права входят:

имущественные отношения;

личные неимущественные отношения, связанные с имущественными;

личные неимущественные отношения, не связанные с имущественными.

1) Имущественные отношения включают в себя:

Вещные (например, право собственности),

Обязательственные (например, возникающие из договора купли-продажи, причинения вреда имуществу и т.д.)

Гражданский кодекс РФ не дает четкого определения понятия имущества. В соответствии со ст. 128 Гражданского кодекса РФ имущество включает в себя не только материальные блага, но и права и обязанности, связанные с материальными благами. Так, например, при переходе по наследству под имуществом понимаются не только вещи, принадлежавшие наследодателю, но и имущественные права (например, право требования передачи квартиры) и обязанности (например, обязанность вернуть долг).

 

2) Личные неимущественные отношения, связанные с имущественными – это отношения, которые возникают по поводу использования объектов интеллектуальной собственности, в частности, произведений науки литературы и искусства, изобретений, промышленных образцов и др. Указанные объекты носят нематериальный (идеальный) характер и в результате их создания у автора возникают прежде всего неимущественные права. Так, автору книги принадлежат право авторства (право признаваться автором данного произведения), право на имя (право обнародовать произведение под своим именем, псевдонимом или анонимно) и другие. На основе личных неимущественных прав возникают права на использование объекта определенным способом (например, право на распространение, публичный показ и т.д.), право на получение вознаграждения.

 

3) Личные неимущественные отношения, не связанные с имущественными, - это отношения, которые возникают по поводу нематериальных благ – неотчуждаемых прав и свобод человека (жизнь, здоровье, честь, достоинство, деловая репутация и др.) Их перечень дан в ст. 150 Гражданского кодекса РФ. Такие объекты не могут быть предметом сделок, не могут передаваться от одного лица другому. Личные неимущественные отношения, возникающие по поводу этих благ, не регулируются, а лишь защищаются гражданским правом (п. 2 ст. 2 Гражданского кодекса РФ). Так, например, при публикации в периодическом издании информации, порочащей честь, достоинство гражданина им могут быть применены такие способы защиты как обращение в суд с требованиями о компенсации морального вреда (ст. 151 Гражданского кодекса РФ), об опровержении порочащих сведений (ст. 152 Гражданского кодекса РФ) и другие.

4) Иногда в качестве особой разновидности правовых отношений, регулируемых гражданским правом, выделяют отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием. Под предпринимательской деятельностью понимается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке (абз. 3 п. 1 ст. 2 Гражданского кодекса РФ). Предпринимательские отношения имеют определенную специфику по сравнению с другими отношениями. Так, например, предприниматели несут ответственность независимо от вины (п. 3 ст. 401 Гражданского кодекса РФ). Частноправовые аспекты осуществления предпринимательской деятельности (вещные права предпринимателей, договорные отношения и др.) регулируются гражданским правом.

 

 

Классификация ценных бумаг.

Ценные бумаги классифицируются таким образом: государственная облигация, вексель, чек, депозитивный и сберегательный сертификаты, банковская сберегательная книжка на предъявителя, коносамент, акция, приватизационные ценные бумаги. Также простое и двойное складское свидетельство (ст.192 ГК РФ); жилищный сертификат как особый вид облигаций; закладная; инвестиционный пай; опционные свидетельства на акции и облигации.

 

1.По форме ценные бумаги подразделяются на документарные и бездокументарные.

Ст. 143 ГК РФ документарные ценные бумаги могут быть предъявительскими (ценными бумагами на предъявителя), ордерными и именными.

Предъявительской является документарная ценная бумага, по которой лицом, уполномоченным требовать исполнения по ней, признается ее владелец.

Ордерной является документарная ценная бумага, по которой лицом, уполномоченным требовать исполнения по ней, признается ее владелец, если ценная бумага выдана на его имя или перешла к нему от первоначального владельца по непрерывному ряду индоссаментов.

Именной является документарная ценная бумага, по которой лицом, уполномоченным требовать исполнения по ней, признается одно из следующих указанных лиц:

1) владелец ценной бумаги, указанный в качестве правообладателя в учетных записях, которые ведутся обязанным лицом или действующим по его поручению и имеющим соответствующую лицензию лицом. Законом может быть предусмотрена обязанность передачи такого учета лицу, имеющему соответствующую лицензию;

2) владелец ценной бумаги, если ценная бумага была выдана на его имя или перешла к нему от первоначального владельца в порядке непрерывного ряда уступок требования (цессий) путем совершения на ней именных передаточных надписей или в иной форме в соответствии с правилами, установленными для уступки требования (цессии).

 

2. Ценные бумаги могут быть долевыми (акции) – удостоверяют факт внесения средств в капитал эмитента, право на долю имущества в случае ликвидации эмитента и право на получение дохода;

Долговые (облигации, векселя) – удостоверяют отношение займа между владельцем ценных бумаг (кредитором) и лицом, выпустившим ценную бумагу (должником и заемщиком);

Производные (опционы) – удостоверяют право их владельца на приобретение ценных бумаг первого порядка (приватизационные чеки).

 

3. По правилам выпуска ценные бумаги могут быть эмиссионными (акции, облигации, жилищные сертификаты, опционные свидетельства) и неэмиссионные.

 

4. Ценные бумаги бывают государственными, корпоративными, субъекта РФ, муниципального образования.

 

5. По срокам ценные бумаги делятся на: краткосрочные (до 1 года), среднесрочные (1-5 лет), долгосрочные (более 5 лет).

 

Последствия.

При истребовании собственником имущества из чужого незаконного владения зачастую возникает вопрос о судьбе доходов от использования этого имущества и о возмещении затрат на его содержание, ремонт или улучшение, произведенных фактическим владельцем. В соответствии со ст. 303 ГК собственник вправе потребовать от недобросовестного владельца возврата не только конкретного имущества, но и всех доходов, которые этот владелец извлек или должен был извлечь из имущества, за все время своего владения им. На добросовестного владельца такая обязанность ложится лишь за время, когда он узнал или должен был узнать о незаконности своего владения. При этом как добросовестный, так и недобросовестный владелец вправе потребовать от собственника возмещения необходимых затрат на поддержание имущества за то время, с которого собственнику причитаются доходы от имущества (ст. 303 ГК).

 

Перевод долга

Бенефициар (кредитор).

Гарант — это лицо, которое выдало письмен­ный документ, содержащий обязательство выплатить денежную сум­му в случае представления бенефициаром письменного требования об оплате, составленного в соответствии с условиями банковской гаран­тии.

Принципал — лицо, являющееся должником по обязательству, исполне­ние которого обеспечивается банковской гарантией, выданной гаран­том по его просьбе.

Бенефициар — лицо, в пользу которого как кредитора принципала выдается банковская гарантия.

Принципалами и бенефи­циарами могут быть как юридические, так и физические лица.

Основанием выдачи независимой гарантии является просьба прин­ципала (ст. 368 ГК), которая может определяться соглашением гаран­та и принципала о порядке и условиях выдачи банковской гарантии. Однако закон не требует заключения письменного соглашения между принципалом и гарантом, а его отсутствие не влечет недействитель­ности гарантийного обязательства гаранта перед бенефициаром. Од­нако если просьба принципала о выдаче гарантии и условия ее удов­летворения оформлены соглашением гаранта и принципала, то именно оно становится основанием, определяющим порядок выдачи гаран­тии, взаиморасчеты гаранта и принципала по выплате вознагражде­ния гаранту, право регресса гаранта к принципалу, его объем и порядок осуществления. При этом следует иметь в виду, что право гаранта потребовать от принципала в порядке регресса возмещения сумм, уп­лаченных бенефициару по банковской гарантии, определяется именно соглашением гаранта с принципалом (п. 1 ст. 379 ГК) и не носит без­условного характера. Это связано с необходимостью предотвращения возможных злоупотреблений со стороны гаранта.

Содержание и виды независимой гарантии

Содержание гарантии составляют условия:

·

· о максимальной денежной сумме, подлежащей выплате гарантом;

· сроке, на который выдана гарантия, или ином юридическом факте, при наступлении которого прекращается гарантийное обязательство;

· правилах осуществления платежа;

· перечне обстоятельств, при наступлении которых возможно сокращение суммы гарантийных выплат;

· возможности или невозможности передачи бенефициаром права требования третьему лицу.

Объем и детали перечисленных условий, входящих в содержание бан­ковской гарантии, должны соответствовать требованиям, содержащимся в соглашении между гарантом и принципалом о выдаче гарантии. Од­нако в тексте банковской гарантии всегда должны быть указаны:

·

· наименование гаранта;

· сумма, на которую выдана гарантия;

· срок, на который она выдана.

Объем обязательства гаранта по независимой гарантии согласно ст. 377 ГК ограничивается уплатой суммы, на которую выдана гаран­тия. Порядок и способы исчисления суммы гарантийного обязательст­ва могут быть различными и включать условия о начислении процентов на основную сумму. Однако ответственность гаранта перед бенефициа­ром за невыполнение или ненадлежащее выполнение обязательств по гарантии не ограничивается суммой, на которую выдана гарантия, ес­ли в гарантии не предусмотрено иное (п. 2 ст. 377 ГК). Иначе говоря, если в гарантии не предусмотрено иное, за неисполнение или ненад­лежащее исполнение своих обязательств перед бенефициаром гарант несет ответственность на общих основаниях. Нарушения гаранта мо­гут выражаться в различных формах — задержка, необоснованный от­каз в выплате денежных сумм по гарантии и пр. Поскольку обязатель­ства по гарантии носят денежный характер, при просрочке выплаты суммы гарантийного обязательства на гаранта может быть возложена ответственность, предусмотренная ст. 395 ГК (ответственность за неисполнение денежного обязательства).

Виды независимых гарантий:

1) в зависимости от характера обязательств:

· тендерные гарантии;

· гарантии исполнения;

· гарантии возврата платежа.

2) в зависимости от того, имеет ли гарант право отозвать выданную гарантию:

· отзыв­ные;

· безотзывные.

По общему правилу надлежащим образом выдан­ная независимая гарантия не может быть отозвана или изменена гарантом, если в ней не предусмотрено иное (ст. 371 ГК).

3) в зависимости от права бенефициара пе­редавать другому лицу свои требования к гаранту:

· пе­редаваемые;

· непередаваемые.

По общему правилу право требования к гаранту, принадлежащее бенефициару по банковской гарантии, не может быть передано другому лицу, если в гарантии не предусмотрено иное (ст. 372 ГК). Передача права требования по банковской гарантии подчиняется нормам об уступке права требования (цессии).

 

Неустойка: понятие и виды

Наиболее часто используемым в правоотношениях между юридическими лицами, а также юридическими лицами и гражданами способом обеспечения обязательств является неустойка, устанавливаемая сторонами при заключении договора.

В доктрине существуют следующие мнения о том, что следует понимать под неустойкой как способом обеспечения исполнения обязательств. Одни ученые называют неустойкой «штраф или пеню в размере известной денежной суммы, которую одна сторона обязана уплатить другой в случае неисправности в исполнении обязательства»¹. Другую позицию занимает Д.И. Мейер – по его мнению, неустойка может представлять собой не только денежное обязательство, но и передачу определенного имущества или же совершение в пользу кредитора какого-либо действия². Этот спор разрешает п. 1 ст. 330 ГК РФ, в которой говорится, что неустойкой признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения.

Широкое применение неустойки объясняется тем, что данная мера представляется наиболее простой формой возмещения потерь стороны пострадавшей от нарушения обязательства, однако, гражданское законодательство недостаточно четко и однозначно регламентирует институт неустойки, что приводит к возникновению ряда вопросов при применении субъектами правоотношений гражданско-правовых норм. Соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства – это положение, закрепленное в ст. 331 ГК РФ, является условием действительности соглашения. Это правило распространяется на все случаи обеспечения неустойкой исполнения какого-либо обязательства. Из этого следует, что в том случае, если основное обязательство должно быть нотариально удостоверено или подлежит государственной регистрации, данное требование не распространяется на форму соглашения о неустойке.

Обязательство уплатить неустойку находится в зависимости от главного обязательства и ведет к тому, что:

1. если нет главного обязательства или оно признано недействительным, то этот факт влечет за собой недействительность соглашения о неустойке;

2. если главное обязательство прекращается, то прекращается дополнительное обязательство - обязательство уплатить неустойку, так как его цель – добиться исполнения основного обязательства;

3. если кто-либо принимает на себя ответственность по основному обязательству, то к нему автоматически переходит и обязательство исполнять условия неустоечного соглашения;

4. если в ходе исполнения договора имело место уступка права требования по основному обязательству, то вместе с ней к новому кредитору переходит и право требовать исполнения условий неустоечного соглашения¹.

Эффективность неустойки, ее широкое применение в целях обеспечения договорных обязательств объясняются, прежде всего, тем, что она представляет собой удобное средство упрощенной компенсации потерь кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением должником своих обязательств.

У неустойки можно выделить следующие черты:

1. предопределенность размера ответственности за нарушение обязательства, о котором стороны знают уже на момент заключения договора;

2. возможность взыскания неустойки за сам факт нарушения обязательства, когда отсутствует необходимость доказывать наличие убытков, причиненных таким нарушением;

3. возможность для сторон по своему усмотрению формулировать условие договора о неустойке (за исключением законной неустойки), в том числе в части ее размера, соотношения с убытками, порядка исчисления, приспосабливая ее тем самым к конкретным взаимоотношениям сторон и усиливая целенаправленное воздействие.

Основной функцией неустойки является обеспечение, что заключается в том, что она является дополнительной санкцией за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, помимо общей санкции возмещения убытков (ст. 393 ГК РФ). Дополнительное обеспечительное значение неустойки по сравнению с общей санкцией возмещения убытков проявляется в следующем:

1. согласно п. 4 ст. 393 ГК РФ, убытки могут быть взысканы только тогда, когда они действительно имели место, причем для взыскания такого вида убытков, как упущенная выгода, необходимо учитывать предпринятые кредитором для ее получения меры и сделанные с этой целью приготовления; неустойка же может быть взыскана вне зависимости от всего этого – для ее истребования с должника кредитору необходимо только указать нарушение (п. 1 ст. 330 ГК РФ).

2. размер убытков точно определим лишь после факта неисполнения обязательства, размер же неустойки заранее определен, что делает ее взыскание неизбежным, повышая тем самым реальность неблагоприятных имущественных последствий для должника - кредитор в любое время может взыскать неустойку, не дожидаясь ни возникновения убытков, ни точного определения их размера.

Таким образом, обеспечительный характер неустойки проявляется в том, что наличие неустоечного соглашения оказывает стимулирующее воздействие на должника, побуждая его к надлежащему и своевременному исполнению основного обязательства, и является надежной гарантией для кредитора получить имущественную компенсацию за неисполнение или ненадлежащее исполнение этого обязательства независимо от наличия убытков.

В теории гражданского права рассматривается вопрос о соотношении взыскания неустойки, установленной за нарушение обязательства, и процентов за пользование чужими денежными средствами. Этот вопрос относится к числу спорных. Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ в постановлении Пленума Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 8 октября 1998 г. №13/14 «О практике применений положений Гражданского Кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими средствами» исходит из того, что одновременное взыскание процентов и неустойки (за исключением штрафной) не допускается. Исходя из общих положений ГК РФ, за одно и то же нарушение не может быть две меры ответственности, если законом или договором не установлено иное. В постановлении указывается, что если размер процентов несоразмерен последствиям просрочки исполнения денежного обязательства, суд, учитывая компенсационную природу процентов, вправе уменьшить ставку процентов, взыскиваемых в связи с просрочкой исполнения денежного обязательства¹. Эта позиция противоречива и не соответствует закону, так как ст. 333 ГК РФ предоставляет право суду уменьшать размер неустойки, а не процентов.

Проценты – периодически начисляемая на должника плата в определенном сторонами размере за пользование предоставленным ему на определенное время и подлежащим возмещению ему капиталом. За пределами оговоренного в соглашении срока проценты должны пониматься как санкция, установленная сторонами за неоговоренное пользование этим капиталом¹. Кредитор не должен доказывать, что должник незаконно пользуется денежными средствами. Ст. 395 ГК РФ закрепляет обязанность уплатить проценты годовые на сумму долга – это специальный способ защиты субъективных гражданских прав кредитора от неправомерного пользования его денежными средствами должником. Цель санкции - компенсация кредитору неудобства которое ему причиняется неправомерным лишением возможности пользования соответствующей суммой денежных средств.

Неустойка и проценты за пользование чужими денежными средствами не являются ни различными мерами ответственности за нарушение обязательств, ни разновидностью одной меры ответственности, поэтому, в тех случаях, когда имеют место нарушения денежного обязательства, кредитор вправе предъявить к взысканию с должника сумму процентов и оговоренную сторонами (установленную законом) сумму неустойки в качестве ответственности за нарушение. Должник не может быть освобожден от обязанности по уплате процентов за просрочку исполнения денежного обязательства по причине форс-мажорных обстоятельств.

Таким образом, полагаю, что вопрос об одновременном взыскании неустойки и процентов должен решаться положительно.

Так же среди цивилистов ведется спорная дискуссия о том, стоит ли обязать суд уменьшать размер неустойки, явно не соответствующей совершенному правонарушению².

В пункте 2 информационного письма Президиума ВАС РФ от 14 июля 1997 г. № 17 говорится: «Основанием для уменьшения размера неустойки может служить ее явная несоразмерность последствиям нарушения обязательства. К последствиям нарушения обязательства суд должен отнести не только сумму основного долга, но и упущенную выгоду кредитора, и судебные издержки. Суд не должен вопреки воле участников правоотношения принимать решения об уменьшении суммы неустойки, порядка начисления и размер которой согласованы сторонами на основе добровольного волеизъявления.

Статья 333 ГК РФ конкретизирует принцип незлоупотребления правом (ст. 10 ГК РФ). Должник должен доказать явную несоразмерность размера неустойки последствиям нарушения обязательств. При нынешнем подходе судов статью 333 вполне можно было бы исключить из ГК РФ и в соответствующих случаях применять ст. 10 ГК РФ.

Неустойку можно разделить по источнику возникновения на договорные, законные и смешанные.

Договорная неустойка может быть предусмотрена сторонами при заключении фактически любого гражданского договора. Договорная неустойка устанавливается по соглашению сторон, и ее размер, порядок исчисления, условия применения определяются исключительно по их усмотрению. Подобные вольные установления размеров законных неустоек ни в судебной практике, ни в юридической литературе возражений не вызывают (например, установлена неустойка в размере 50% от стоимости недопоставленной продукции, причем неустойка в этом случае носит штрафной характер).

В судебной практике, если должником по обязательству выступает лицо, финансируемое за счет средств бюджета, это предприятие освобождается от ответственности в виде уплаты неустойки за нарушение обязательств перед кредитором в связи с несвоевременным поступлением от собственника денежных средств, необходимых для расчета с кредитором. Эта позиция объясняется тем, что в постановлении Президиума ВАС РФ¹, в котором указано, что вина должника в неисполнении обязательств по уплате денежных сумм отсутствует, так как средства, необходимые для расчета с кредиторами, из соответствующего бюджета не поступали.

Ответствен­ность применима к субсидиарно­му должнику по обязательствам учреждения только тогда, когда можно ставить вопрос о вине уч­реждения в неисполнении обяза­тельства, что означает, если вина учреждения в просрочке оп­латы платежей отсутствует вви­ду его нефинансирования со сто­роны собственника, то нет основа­ний для взыскания неустойки и со стороны субсидиарного должни­ка, каковым является собственник.

Согласно п. 1 ст. 401 ГК РФ ли­цо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства или условиям оборота, оно приняло все меры для надле­жащего исполнения обязательст­ва (здесь можно говорить о непре­одолимой силе, форс-мажорных обстоятельствах). Несвоевремен­ное выделение собственником де­нежных средств для надлежаще­го выполнения взятого с согла­сия собственника обязательства учреждением либо казенным предприятием нельзя отнести к форс-мажорным обстоятельствам. Это приводит к освобожде­нию собственника имущества уч­реждения либо казенного пред­приятия от уплаты неустойки за нарушение обязательства, допу­щенного по его вине, что противоречит существу гражданского права, принципам законности, свободы договора и равенства участников граждан­ского правоотношения, так как за не­исполнение или ненадлежащее исполнение обязательства при на­личии соглашения о неустойке го­сударственные и муниципальные предприятия ответственности не несут, хотя в результате на­рушения обя­зательства кре­дитор терпит убытки.

Государство обязано защи­щать и гаранти­ровать законные интересы добро­совестной сторо­ны в обязатель­стве независимо от организаци­онно-правовых форм юридичес­ких лиц, принад­лежности их к той или иной форме собствен­ности.

Предлагаю внести в ст. 114 ГК РФ норму о субсидиарной ответственно­сти собственника унитарного предприятия, основанного на пра­ве хозяйственного ведения, по обязательствам предприятия.Необходимо также закрепить в Гражданском кодексе РФ поло­жение, согласно которому те ме­ры ответственности, которые предусмотрены за нарушение учреждением и унитарным предприятием своих обязанностей должны автоматически применяться к их собственникам.

Что касается увеличения размера законной неустойки, то на этот счет п. 2 ст. 332 ГК РФ содержит положение, согласно которому размер законной неустойки может быть увеличен соглашением сторон, если закон этого не запрещает. В качестве примера можно привести статьи из Устава Железных Дорог РФ, в которых говориться о недопустимо соглашения сторон об увеличении размера неустойки¹. В нем предусмотрены различные виды неустойки, которые подлежат взысканию с перевозчика, грузоотправителя или грузополучателя. В статье 167 Устава содержится указание на то, что железные дороги, грузоотправители, грузополучатели и пассажиры в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств несут материальную ответственность лишь в пределах, предусмотренных соответствующими статьями Устава.

Законную неустойку делят на строго императивную и нестрого императивную. Законную неустойку, увеличенную соглашением сторон, не нарушая при этом положения п. 2 ст. 332 ГК РФ, в литературе называют смешанной. Правом уменьшения размера неустойки наделен только суд, независимо от того, законная это или же договорная неустойка (ст. 333 ГК РФ).

Так же выделяют собственно неустойку, штраф и пеню. В литературе не производится никакого четкого различия между собственно неустойкой и штрафом, что говорит о том, что эти два понятия обозначают одно и то же явление.

Нужно отметить в данной работе точку зрения Б.М. Гонгало², который считает, что штраф – есть неустойка за действие (бездействие), представляющееся наиболее серьезным правонарушением, в то время как собственно неустойка отличается меньшим размером и соответственно меньшей значимостью правонарушения. Совершенно иная ситуация складывается с разделением понятий штрафа и пени. Штраф представляет собой однократно взыскиваемую сумму, которая выражается либо в твердой сумме, либо в виде процентов пропорционально заранее определенной величине. Пеня же представляет собой неустойку, начисляемую непрерывно, нарастающим итогом.

В зависимости от того, как неустойка соотносится с убытками, выделяют зачетную, штрафную, исключительную и альтернативную неустойки. Эта классификация предусматривается статьей 394 ГК РФ. Штрафная (кумулятивная, совокупная) неустойка предполагает полное возмещение убытков сверх неустойки и является самой жесткой из всех неустоек этой классификаций.

Альтернативная неустойка предоставляет кредитору на выбор требовать либо возмещения убытков, либо уплаты неустойки. Исключительная неустойка подразумевает взыскание только неустойки, но не убытков. И, наконец, при зачетной неустойке убытки возмещаются лишь в части, не покрытой неустойкой.

Пункт 1 ст. 394 ГК РФ содержит презумпцию зачетной неустойки – если в соглашении о неустойке не содержится прямого указания на то, какая именно неустойка устанавливается, то убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой.

Объект удержания

Вещь, какую вправе удерживать у себя кредитор, может быть не только движимой. Объектом вполне способно стать и недвижимое имущество должника. При этом эта вещь должна быть объектом основного обязательства. Вещью в смысле анализируемой статьи может быть только материальный объект.

Не могут считаться объектами рассматриваемого права:

· ценные бумаги и деньги;

· услуги;

· имущественные и неимущественные права;

· работы;

· сведения, данные;

· плоды интеллектуальной деятельности.

К примеру, из постановления 9-го ААС от 08.07.2009 № 09АП-8495/2009-ГК по делу № А40-75919/08-97-653 вытекает, что деньги не могут быть подвергнуты удержанию как способу обеспечения исполнения обязательств. Предметом в таком случае может стать лишь индивидуально определенная вещь. Она, в свою очередь, должна обладать стоимостным выражением. Эта вещь подлежит реализации как заложенное имущество.

Вместе с тем в практике судов встречаются случаи, когда предметом удержания становились и вещи, определяемые родовыми признаками. Например, по мнению 17-го ААС, зерно, хранящееся на элеваторе, может быть удержано хранителем, если поклажедатель не оплатил расходы по хранению (постановление от 19.12.2008 № 07АП-7104/08 по делу № А03-4366/2008).

Субъект удержания

Субъектом удержания как способа обеспечения исполнения обязательств в большинстве случаев бывает кредитор. Уточняя сказанное, субъектом этого права может стать не только гражданин как физическое лицо, но и компании (предприятия, организации), а также граждане, занимающиеся предпринимательской деятельностью. Субъектом может стать Российская Федерация, ее государственные и муниципальные образования.

Здесь следует отметить, что кредитором в рамках настоящей статьи может стать широкий круг лиц. Так, согласно ст. 79 Кодекса внутреннего водного транспорта РФ от 07.03.2001 № 24-ФЗ, правом удержания обладает перевозчик, не получивший должной платы за услуги. Из содержания п. 3. ст. 972 ГК РФ явствует, что работающее в роли коммерческого представителя доверенное лицо может удерживать предметы, подлежащие передаче доверителю, если последний не исполняет обязанностей по договору поручения. Правом удержания также располагают:

· комиссионер (ст. 996 ГК РФ);

· подрядчик (ст. 712 ГК РФ);

· перевозчик (ст. 790 ГК РФ);

· другие лица, получившие имущество должника на законном основании.

Правомерность удержания

Выше отмечено, что имущество должно быть получено на законном основании. Это требование относится ко всем предметам удержания независимо от того, какого рода договорные отношения связывают стороны.

Другими словами, кредитор должен получить вещь от контрагента только законным способом, а если она получена путем захвата, вопреки волеизъявлению должника или путем совершения кредитором каких-либо других противоправных действий, такое удержание будет незаконным.

Так, удержание возможно в отношении вещей, попавших во владение арендодателя после того, как арендатор, имеющий задолженность, по завершении срока аренды не забрал их из съемного помещения. В таком случае удержание будет правомерно, даже если стороны не связаны договорными отношениями по поводу этих вещей, но только если аренда имеет предпринимательский характер. Об этом и гласит абз. 2 п. 1 ст. 359 ГК РФ (см. информационное письмо президиума ВАС РФ «Обзор практики разрешения споров, связанных с арендой» от 11.01.2002 № 66).

ВАЖНО! Право собственности на спорную вещь по сделке купли-продажи между 3-м лицом и должником (совершенной до того, как кредитор уведомит об удержании последнего) может быть признано невозникшим, так как для такого перехода требуется фактическая передача. Следовательно, если вещь находится у кредитора, последующее удержание будет признано законным(постановление 15-го ААС от 27.11.2015 № 15АП-18331/2015 по делу № А32-8226/2015).

Содержание гражданско-правового договора (существенные, обычные и случайные условия).

Согласно п. 1 ст. 420 ГК договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Условия договоров регулируются как нормами гражданского права, общими для различных договоров, так и нормами об отдельных классах, типах, видах и разновидностях договоров. Поскольку договоры являются видами сделок, к ним применяются также правила о двух– и многосторонних сделках (ст. 153–181 ГК). Кроме того, на обязательства, возникающие из договоров, распространяются рассмотренные ранее общие положения об обязательствах (ст. 307–419 ГК).

Содержание и условия договора. Содержание договора образует совокупность его условий, которые по общему правилу формируются по усмотрению сторон договора (ст. 421 ГК). При этом в науке гражданского права условия любого договора делятся на три основные группы:

1) существенные условия договора – условия, без согласования которых договор считается не заключенным. В соответствии с п. 1 ст. 432 ГК договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. К таким условиям относятся предмет договора, а также условия, которые названы в законе или иных нормативных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (п. 1 ст. 432 ГК). Следует иметь в виду, что ГК применительно ко всем гражданско-правовым договорам не установил в качестве существенных условия о сроке и цене договора. Однако во многих отдельных видах договоров срок и цена выступают в качестве существенных условий договора. Так, в соответствии с п. 1 ст. 555 ГК при отсутствии в договоре согласованного сторонами в письменной форме условия о цене недвижимости договор считается незаключенным;

2) обычные условия договора – условия, типичные для договора данного вида, предусмотренные законодательством и обязательные для участников договора. По общему правилу они определяются диспозитивными нормами, и стороны вправе отступить от них. В отличие от существенных, обычные условия (например, условие о месте совершения договора) могут как включаться, так и не включаться в договор, юридическая сила договора при этом не теряется;

3) случайные условия договора – согласованные сторонами условия, принимаемые в дополнение к обычным условиям и отражающие особенности взаимоотношения сторон и специфические требования к предмету договора, порядку его исполнения, ответственности за неисполнение (например, условие о введении неустойки на случай нарушения договора). Случайные условия расширяют содержание дого