Договоры коммерческой концессии и субконцессии: осуществление предпринимательской деятельности на основе договора коммерческой концессии и субконцессии. J

В РФ специльного закона нет. Отождествлять с франчайзингом нельзя – но в целом деятельность – та же. Идея – передача «маски» правообладателя (т.е. средств его индивидуализации). Уникальное средство сочетания единой коммерческой политики крупных компаний с инициативностью, предпреимчивостью собственников розничных предприятий (и те и другие заинтересованы в заключении договора) Пользователь (зачастую «франчайзи» тк в РФ коммерческая концессия как правило – с иностранным элементом, следовательно подразумевает имеено договор франчайзинга) имеет следующие преимущества: 1)готовая ниша рынка; 2)пакет четких инструкций, информация; 3)работа под известным и уважаемым «именем»; 4)получение относительно дешевой и качесивенной рекламы; 5)возможность покупки оборудования и материалов со скидками; 6)обучение; 7)административная поддержка;8)содействие в маркетинговых исследования… кроме того контроль со стороны правообдаладателя является в том числе и средством выявления ошибок, предотвращения негативных явлений, таким образом пользователи прав по договору КК разоряются намного реже, чем другие малые предприятия. Преимущества правообладателя: 1) контроль над рынком с минимальными затратами тк пользователь вкладывает свои редства, 2) расширение сбытовой сети; 3) получение дополнительной прибыли. Соотношение с франчайзингом сложно – тк нет четких критериев. (франачйзинг – товарный, производственный, деловой, высказываюся мнения. Что КК – только товарный, все это очень спорно)

Субконцессия – договор в соответствии с которым пользоваиель обязуется передать субпользователю весь комплекс полученных им от правообладателем прав или их часть. (применяются павила о концессии), важно что субконцессия производна от КК и следвательно действуют общие правила о производности прав, недопустимости более длинных сроков, последствий недействительности и т.п. Для предпринимательской деятельности важно, что иногда заключение субконцессии – обязанность пользователя, это обуславливается желанием правообладателя максимально расширить круг лиц продающих товары (оказыв. Услуги, вып. Работы) с использованием его исключительных прав – чем шире их круг – тем выше стоимость бизнеса правообладателя.

Особое значение для предпринимательской деятельности играет ряд ограничений возлагаемых на стороны: ст.1033.

Очень кратко сам договор:

По Д.КК правообладатель обязуется предоставить пользователю за вознаграждение на срок или без его указания право использовать в ПД комплекс исключительных п.. принадлежащих правообладателю, в т.ч….Новый договорной тип в РФ – по сути франчайзинг (одна из разновидностей, изначально – форма маркетинга, цель – расширить сферу влияния без крупных финансовых вложений, а для пользователя …) КВД (некоторые – множественный, содействия (-), тк противоположные интересы) Предмет комплексность, права как единый объект, обязательные – ф/м (индивидуализация ю/л, корпус и добавление. Кот. Обяз/вспомог., возникает с момента г.рег.); К/о (3 тз: незарег. общеизв. Наим; название бизнеса?; недоразумение); информация (родовое понятие с тайной но не синонимы), КК только если все 3 (но суд. Практика…- это не КК, а смешанный, лицензионный) факультативные – ТЗ, ЗО, права патентообладателя, ДР, КО (2 последних – сложно…) стороны – ком.орг и предприниматели (не могут нком. Хотя и…) Цена – доктрина – существенна, Мб роялт, паушальные сборы, наценка на оптовую стоимость – перечень открыт; срок несущественен, форма – строго определена письменная и регистрация (органом осущ. Рег. Юл ип) но регистрация не влияет на действительность 9только невозможность ссылаться на Д. в о. с 3ими лицами) в отдельных случаях двойная регистрация – в патентном ведомстве. Прекращение*
Права и обязанности сторон по договору коммерческой концессии.

Правообладатель: императивно – передать тех. и ком. Документацию и необходимую информацию (оценочный термин, объем и х-р необходимой инфо – в договоре); выдать лицензии, обеспечив их оформление (не как гос-властное разрешение, а как в лицензионных договорах) диспозитивно – зарегистрировать (Мб. Уст. Др порядок в Д.); постоянно оказывать тех. и консультационное содействие(в тч обучение работников); контролировать качество (тк несет ответственность в производственном Ф.-солидарную, в бытовом – субсидиарную) Пользователь: использовать ФН указанным в Д. способом (акценты, скорее всего все же на 2 часть); обеспечить качество – не должна страдать ДР правообладателя; соблюдать инструкции; сохранять в тайне инфо; информировать покупателей о том что использование… на основе КК (ОЗПП); выплачивать вознаграждение; * предоставлять субконцессии (не всегда как обязанность) отличие от др. субдоговоров!. Права пользователя: на заключение Д. на новый срок – если надлежаще исполнял обязанности – если ПО собирается..(презумпция 3 года) в отличии от аренды нет детальной регламентации – споры об инициативе, на не менее благоприятных условиях, если нарушение – если возмещены убытки можно ли понуждение, Павлов – да (а способ защиты и МО одно и тоже под разными углами зрения. Ст. 1033 – ограничение прав: ПО – не предоставлять другим, П. – не конкурировать. Не заключать КК с конкурентами, согласовывать место ком. помещений и их внешнее и внутр. оформления – все это м.б. отменено антимонопольным органом или иного… + изначально ничтожные условия (о цене, категориях покупателей)

81. Осуществление предпринимательской деятельности совместно двумя и более юридическими и / или физическими лицами: основания, правовые формы, механизм, результаты.

Совместная деятельность участников эконмических отношений – предпосылка любой успешной хозяйственной деятельности. Предпренимаьтели могут объединять свои профессиональные, организационные возможности, капитал, информацию и др. можно понимать совместную деятельность широко, тогда получается, что практически каждый ГП договор является совместной деятельностью, но специальное название в ГК имеет только простое товарищество – как «договор о совместной деятельности», к видам товариществ также можно отнести негласные товарищества и как специальную форму – финансово-промышленные группы.

Т.о. главным источником П. регулирования является гл.55 ГК, но много норм есть в налоговом законодательстве, в специальном – для ф-п групп (например ФЗ «О банках и банковской деятельности» + ФЗ «О ф-п группах» 1995)

Основанием прежде всего является желание получения мксимальной прибыли, что как правило и достигается в результате.

Договор простого товарищетсва: по Павлову:

П. 1 ст. 1041

- договор, по которому несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать для достижения общей цели.

В России - это традиционный институт. Не всегда он имел одинаковое наименование и содержание. ГК-64 - договор совместной деятельности. ГК-94 верну историческое наименование этой договорной форме.

Совместная деятельность является родовым понятием для простого товарищества.

3 признака простого товарищества

- соединение вкладов

- совместная деятельность

- деятельность для достижения единой цели

 

Конституирующие признаки

- наличие общей цели - относится к группе общецелевых договоров

- длящийся характер договорных отношений, исполнения по этому договору. - объединение вкладов - в качестве вкладов может выступать все что угодно

- договор носит не только имущественный, но и в значительной степени организационный характер, поскольку внешняя реализация этого договора состоит во вступлении товарищей в отношения с третьими лицами.

- осуществление договора ПТ его участниками и объединение их вкладов не приводит к созданию нового субъекта - юридического лица. Никакого нового субъекта не появляется.

- в рамках данного договора необходимо личное участие каждого из товарищей в совместной деятельности и как следствие - фидуциарный характер данного договора.

 

- КОНСЕНСУАЛЬНЫЙ

- распределение прав и обязанностей между сторонами - договор ПТ многосторонни, независимо от того, сколько лиц в нем участвует (критерием является не количество сторон, а характер интересов). А. Павлов - к многосторонним договорам не применима данная классификация

- возмездность/безвозмездность. 1я - Договор ПТ дб безвозмездным (О. С. Иоффе) - ни один из товарищей от других сторон никаких встречных предоставлений нет

- возмездный - М. И. Брагинский - есть общая презумпция возмездности любого гражданского договора, есть "своеобразное" встречное предоставление - от объединения вкладов зависит от встречное предоставление. Наличием встречного предоставления - в многостороннем договоре такого предоставления не может быть. Характеристика не употребима для многосторонних договоров.

 

Элементы

Участники (общецелевой, многосторонний - нет сторон, противостоящих друг другу)

- гл. 55 не содержит никаких ограничений - могут быть любые лица в любых комбинациях Исключения: п. 4 ст. 18 ФЗ о ГУП и МУП - соответствующие субъекты мб участниками договора ПТ только с согласия собственника - всегда является обязательным условиям.

участниками ФИНАНСОВО-ПОМЫШЛЕННЫХ ГРУПП МБ ТОЛЬКО юридические лица и иностранные организации.

Участниками соглашений го страховом... Мб только те субъекты... - фз об организации страхового дела

п. 2 ст. 1041 - законодательство делит такие договоры на 2 группы - договоры, цель которых извлечение прибыли или иная предпринимательская деятельность и договоры, цель которых иная, чем предпринимательская. Участниками такого договора мб только предприниматели и/или о

Если некоммерческие организации, действуя в разрешенных законом пределах - могут ли НКО участвовать в таком договоре.

П. 3 ИП ВАС № 56 25 июля 2000 (участие в строительстве) - наличие у НКО права осуществлять предпринимательскую деятельность не меняет характер такой организации как некоммерческой. С точки зрения целесообразности никаких ограничений не может быть.

 

Предмет

- совместная деятельность, направленная на достижение общей цели. В качестве общей цели может выступать либо получение прибыли, либо достижение иного некоммерческого результата. П. 1 ст. 1041 - цель дб законной. Раз совместная деятельность выступает в качестве предмета - это существенное условие договора во всяком случае. Само указание на цель и указание на совместные действия выступают в качестве существенных.

 

Срок - несущественное условие (при его отсутствии закон указывает, что договор считается заключенным на неопределенный срок).

Форма сделки - по гл. 9.

Договор простого товарищества может быть заключен в т.ч. и в устной форме. Письменная форма необходима по ст.161 (если один из участников юр. лицо или когда сумма более 10 МРОТ – актуально для коммерческого права)

Однако что здесь можно считать суммой договора? Елисеев: мы должны исходить из цены наибольшего по стоимости вклада в общее имущество. Брагинский и большинство: при определении суммы должна приниматься во внимание общая сумма имущества, образованного в результате вкладов. Иоффе: при определении суммы должны учитываться оба указанных вклада, а ориентироваться следует на больший из этих показателей. Какая из этих точек зрения наиболее верна - сказать трудно.

А подлежит ли государственной регистрации договор простого товарищества, если в качестве вклада выступает недвижимое имущество? Государственной регистрации подлежит договор, только если это прямо предусмотрено законом. Но договор простого товарищества ни по ГК, ни по ФЗ о государственной регистрации прав на недвижимость и сделок с ним не говорят о необходимости государственной регистрации договора. Но само по себе поступление недвижимости как вклада в общее имущество означает переход права собственности, а переход права собственности на объект недвижимости требует государственной регистрации во всех случаях.

 

Содержание договора простого товарищества

Особенность договора простого товарищества в том, что это общецелевой договор, а значит права и обязанности всех участников идентичны по содержанию.

Права и обязанности товарищей:

1. Права и обязанности связанные с внесением вклада в общее имущество:

-обязанность внести вклад в общее имущество. Ст.1042: вкладом могут быть деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи. Вкладом могут быть любые объекты, в т.ч. такие, которые не имеют денежной оценки, например, совершение определенных действий. Вкладом могут быть родовые и индивидуально определенные вещи, имущественные права, различные по своему характеру, например, исключительные права, вещные права, обязательственные права (например, арендные права). Указание в доктрине: в качестве вклада может выступать только такая деятельность, которая выходит за пределы понятия "совместное ведение дел",так как это обязанность, которая возникает у товарища по договору, и она поэтому не может быть одновременно и вкладом.

Само по себе вхождение участника в состав простого товарищества также не может быть вкладом.

Условие о размере, порядке внесения и стоимости вкладов должно рассматриваться в качестве существенного условия договора (есть такое мнение). Но если мы обратимся к п.2 ст.1042 - общая презумпция равенства вкладов по стоимости, если иное не следует из договора или фактических обстоятельств, поэтому стоимость вкладов не является существенным условием (но статья 1042 применима, лишь если хотя бы один из вкладов определен). Порядок внесения вкладов - общее правило в ст.314.

То, что выступает в качестве вклада - это действительно существенное условие.