Залог и удержание как способы обеспечения исполнения обязательств

Залог — это способ обеспечения исполнения обязательства, при котором кредитор-залогодержатель приобретает право в случае неисполнения должни­ком обязательства получить удовлетворение за счет заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами (п.1 ст. 334 ГК).

Основными нормативными актами, регулирующими отношения, связанные с залогом имущества, являются ГК (гл. 23); Закон Российской Федерации от 29 мая 1992 г. "О залоге", который применяется постольку, поскольку не противоречит части первой ГК; Федеральный закон от 16 июля 1998 г. N 102-ФЗ "Об ипотеке (за­логе недвижимости)", закрепляющий правовые особенности залога недвижимого имущества.

Участниками залогового обязательства являются залогодержатель и залого­датель. Залогодержатель - лицо, которому передается имущество в залог. В этом качестве выступает кредитор по обеспечиваемому залогом обязательству. Залого­дателем признается лицо, передающее имущество в залог. Им может быть как сам должник по основному обязательству, так и третье лицо (п. 1 ст. 335 ГК).

Залогом можно обеспечить любое обязательство, но чаще всего он приме­няется для обеспечения заемных денежных обязательств.

В законе предусмотрено несколько видов залога:

заклад — когда заложенное имущество передается залогодержателю;

залог ценных бумаг в депозит нотариальной конторы;

залог вещей в ломбарде;

залог товаров в обороте;

ипотека, т. е. залог недвижимости и др.

Если имущество, являющееся предметом залога, находится в общей совме­стной собственности, то оно может быть передано в залог только с письменного согласия всех сособственников. Если это имущество находится в общей долевой собственности, то залог своей доли не требует согласия других сособственников. Договор о залоге составляется в письменной форме. Если основное обязательство подлежит нотариальному удостоверению, то и договор залога к- этому обязатель­ству должен быть нотариально удостоверен.

Залогодержатель приобретает право взыскания на предмет залога, если в момент наступления срока исполнения обязательства, обеспеченного залогом, оно не будет исполнено, за исключением случаев, когда по закону или договору такое право возникает позже либо в силу закона взыскание может быть осуществлено ранее.

В случае, если право собственности или право хозяйственного ведения на заложенную вещь перейдет к третьему лицу, залог сохраняет силу. Право залога прекращается: в случае прекращения обеспеченного залогом обязательства; при гибели заложенного имущества; при переходе прав на предмет залога к залого­держателю; в иных случаях, предусмотренных законом.

Удержание — способ обеспечения исполнения обязательств, при кото­ром кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, удерживает ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено (п. 1 ст. 359 ГК).

Удержанием вещи могут обеспечиваться также требования, хотя и не свя­занные с оплатой вещи или возмещением издержек на нее и других убытков, но возникшие из обязательств, стороны которого действуют как предприниматели (п. 1 ст. 359 ГК).

Например, при неисполнении заказчиком обязанности уплатить установлен­ную цену либо иную сумму, причитающуюся подрядчику в связи с выполнением до­говора подряда, подрядчик имеет право на удержание результата работ, а также принадлежащих заказчику оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи, остатка неиспользованного материала и другого оказавшегося у него иму­щества заказчика до уплаты заказчиком соответствующих сумм (ст. 712 ГК).

По договору перевозки, если иное не установлено законом, иными правовы­ми актами или соглашением сторон, перевозчик имеет право удерживать передан­ные ему для перевозки грузы и багаж в обеспечение причитающихся ему провоз­ной платы и других платежей по перевозке (п. 4 ст. 790 ГК).

Право кредитора удерживать вещь сохраняется и в отношении третьих лиц, к которым вещь может перейти на основании закона или договора (п. 2 ст. 359 ГК).

Следует иметь в виду, что удержание как способ обеспечения исполнения обязательств применяется постольку, поскольку законом, иным правовым актом или договором не установлено иное.

Требования кредитора, удерживающего вещь, удовлетворяются из его стои­мости в объеме и порядке, предусмотренных для удовлетворения требований, обеспеченных залогом (ст. 360 ГК). Законом могут быть установлены ограничения, касающиеся возможности реализации удерживаемого имущества, исходя из его назначения или особых качественных характеристик.

5. Поручительство и банковская гарантия как способы обеспечения ис­полнения обязательств, их отличия

По договору поручительства поручитель обязывается перед кредито­ром другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полно­стью или в части (ст. 361 ГК). Обеспечительный характер поручительства прояв­ляется в том, что при нарушении обязательства кредитор имеет возможность предъявить свои требования не только к должнику, но и к поручителю, что значи­тельно повышает вероятность надлежащего исполнения обязательства.

Обычно посредством поручительства обеспечиваются денежные обязатель­ства, поскольку исполнение поручителем иных обязательств за должника в боль­шинстве случаев затруднительно или вообще невозможно в силу объективных причин. Например, если основное обязательство заключается в передаче индиви­дуально-определенных вещей или когда исполнение обязательства тесно связано с личностью должника.

С помощью поручительства могут обеспечиваться как существующие обяза­тельства, так и те, которые возникнут в будущем (ст. 361 ГК). При обеспечении бу­дущего обязательства права и обязанности у субъектов договора поручительства возникают не с момента его заключения, а с момента возникновения обеспечивае­мого обязательства.

При неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченно­го поручительством обязательства поручитель и должник, по общему правилу, не­сут перед кредитором солидарную ответственность (п. 1 ст. 363 ГК). Это значит, что кредитор вправе требовать исполнения обязательства от должника и поручи­теля совместно, причем как полностью, так и в части долга (ст. 323 ГК). Вместе с тем законом или договором поручительства может предусматриваться и субсиди­арная ответственность поручителя. В этом случае обращение к поручителю воз­можно, только если основной должник отказался удовлетворить требования креди­тора или кредитор не получил от него в разумный срок ответа на предъявленное требование (п. 1 ст. 399 ГК).

Исполнение поручителем обязательства вместо должника влечет переход к нему всех прав кредитора по обязательству, в том числе прав, принадлежавших кредитору как залогодержателю, в том объеме, в каком сам поручитель удовлетво­рил требование кредитора (п. 1 ст. 365 ГК). Таким образом, поручителю предостав­ляется право регресса к должнику, обязательство которого он исполнил. Поручительство прекращается, если кредитор по истечении срока обяза­тельства не предъявит иска к поручителю в течение одного года. Поручительство прекращается также исполнением основного обязательства.

Банковской гарантией признается письменное обязательство банка, иного кредитного учреждения или страховой организации (гаранта), принятое на себя по просьбе другого лица (принципала), по которому гарант должен уп­латить кредитору принципала (бенефициару) определенную денежную сумму при наличии предусмотренных данным обязательством условий и при предос­тавлении бенефициаром письменного требования об ее уплате (ст. 368 ГК).

Банковская гарантия обладает специфическими чертами, что позволяет рас­сматривать ее как особый, отличный от иных, способ обеспечения исполнения обя­зательств. Во-первых, она не зависит от обеспечиваемого ею основного обяза­тельства, даже если в гарантии на это обязательство имеется ссылка (ст. 370 ГК). Эта самостоятельность банковской гарантии проявляется в том, что она сохраняет силу, а гарант не освобождается от исполнения своих обязанностей и в случаях, когда основное обязательство прекратилось либо признано недействительным (п. 2 ст. 376 ГК). Кроме того, независимость гарантии проявляется и в том, что обяза­тельство гаранта подлежит исполнению по требованию бенефициара без предва­рительного предъявления требования к принципалу об исполнении основного обя­зательства, если иное не определено в гарантии. Во-вторых, права требования к гаранту, принадлежащие бенефициару по банковской гарантии, непередаваемы. Они могут быть уступлены другому лицу лишь в том случае, когда такая возмож­ность прямо предусмотрена в самой гарантии (ст. 372 ГК). В-третьих, банковская гарантия характеризуется безотзывностью, поскольку она не может быть отозва­на гарантом, если только в самой гарантии не предусмотрено иное (ст. 371 ГК). В-четвертых, банковская гарантия по общему правилу носит возмездный характер, поскольку за ее выдачу принципал уплачивает гаранту вознаграждение (п. 2 ст. 369 ГК).

Банк-гарант несет субсидиарную (дополнительную) ответственность перед кредиторов в случае неисполнения должником своего обязательства. Действую­щее законодательство предусматривает только два случая, когда гарант правомо­чен отказаться от удовлетворения требований бенефициара. Во-первых, если само требование и приложенные к нему документы не соответствуют условиям гаран­тии, а во-вторых, если они представлены гаранту по окончании определенного в гарантии срока (п. 1 ст. 376 ГК).