Модуль 6. Проблемы международно-правового регулирования защиты авторских и смежных прав. Право промышленной собственности в МЧП

Теоретическое занятие (лекция)

Тип лекции – проблемная

Опорный конспект лекции

Известно, что эффективность международного сотрудни-
чества различных государств в значительной мере определяется
уровнем развития и степенью гармонизации национальных за-
конодательных систем в области интеллектуальной собственнос-
ти. Конвенция об учреждении Всемирной организации интеллек-
туальной собственности (ВОИС), принятая в Стокгольме 14 июля
1967 г., в которую входит 166 государств, в том числе и РФ,
предусматривает, что объектами права интеллектуальной собствен-
ности являются: литературные художественные произведения и
научные труды; исполнительская деятельность артистов, фоног-
раммы и радиопередачи; изобретения во всех областях человечес-
кой деятельности; научные открытия; промышленные образцы;
товарные знаки, знаки обслуживания и коммерческие наимено-
вания и обозначения; пресечение недобросовестной конкурен-
ции, то есть то, что можно разделить на две группы авторские и
патентные права. Наконец, надо отметить, что Всемирная орга-
низация интеллектуальной собственности свои основные цели
видит в защите всех прав интеллектуальной собственности, в
том числе и через свои функции, направленные «на гармониза-
цию национальных законодательств в этой области» (п. «I» ст.4
Конвенции, утвердившей эту организацию).

Конвенция содержит также упоминание и об иных правах,
вытекающих из интеллектуальной деятельности в промышлен-
ной, научной, литературной или художественной областях. Не-
совершенство законодательных актов в этой чрезвычайно дели-
катной сфере оборачивается на практике существенными эконо-
мическими потерями, негативно влияет на развитие интеграционных процессов. И это несмотря на то, что РФ является участ-
ницей 88 многосторонних и двусторонних договоров.

Используемое в данной Конвенции понятие ИС является, во-первых, собирательным. Оно обозначает все права, относящиеся к интеллектуальной деятельности в производственной, научной, литературной и художественной областях. Во вторых, оно является условным, то есть своего рода данью исторической традиции проприетарного подхода к авторскому и патентному праву. (Проприетарный подход — метод, согласно которому исключительные права условно приравниваются к праву собственности).

 

Об авторском праве принято говорить как о правовом инсти-
туте (авторское право в объективном смысле) и как о субъектив-
ном праве, принадлежащем автору произведения или лицу, кото-
рому оно было передано (авторское право в субъективном смысле).

Наиболее распространенным и имеющим практическое зна-
чение является деление авторских прав на личные неимуществен-
ные и имущественные.

Территориальный характер (отсутствие экстерриториально-
го действия) авторских прав в науке МЧП является общеприз-
нанным: права, предоставленные законом одного государства, в
принципе действуют лишь в пределах данного государства. Ни
одно государство не может с помощью национального законода-
тельства предусмотреть охрану авторских прав за пределами сво-
их границ.

Преодоление территориального характера возможно путем
признания государством авторских прав, возникших в другом
государстве.

Исторически первым способом такого признания стало
закрепление в национальном законодательстве специальных ста-
тей, основанных на принципе взаимности. В настоящее время
этот принцип в специфической форме содержится в законода-
тельстве Дании, Швеции, Норвегии, Польши, Венгрии, Ма-
рокко, Туниса и ряда других государств. Отдельные страны в
одностороннем порядке приняли решение охранять права иност-
ранных авторов, не настаивая на взаимности, что значительно
упрощает международное сотрудничество, но общим правилом
не является.

Современная международная практика идет по пути зак-
лючения международных соглашений: двусторонних, региональ-
ных, многосторонних.

В XIX в. широкое распространение получили двусторонние
соглашения о взаимной охране авторских прав. Первой конвен-

цией, заключенной Россией с иностранным государством, была
Конвенция с Францией «О литературной и художественной соб-
ственности», подписанная 25 марта — 16 апреля 1861 г. К 1886 г.
между 15 странами Западной Европы и Америки было заключе-
но 33 двусторонних соглашения. Но система двусторонних согла-
шений не стала эффективным способом охраны авторских прав,
что обусловлено существенными различиями в национальных
законодательствах по авторскому праву.

В 1886 г. в Берне 10 государствами было подписано первое
универсальное соглашение, получившее название Международ-
ной конвенции об охране литературных и художественных про-
изведений (вступила в силу 05.12.1887 г.).

К числу соглашений регионального характера относятся
Панамериканские конвенции: 1889 г. (Монтевидео), 1902 г. (Ме-
хико), 1906 г. (Рио-де-Жанейро), 1910 г. (Буэнос-Айрес), 1928 г.
(Гавана), 1946 г. (Вашингтон); в настоящее время также имеется
ряд европейских соглашений по специальным вопросам в облас-
ти телевидения и радиовещания.

Поскольку не было принципиальных различий между Бер-
нской и Американской системами международной охраны автор-
ских прав, в 1928 г. на Римской конференции возник вопрос о
необходимости выработки единой конвенции для всех конти-
нентов.

Таким актом стала Всемирная конвенция об авторском пра-
ве, принятая на состоявшейся в Женеве в сентябре 1952 г.
межправительственной конференции с участием представителей
50 стран. Конвенция вступила в силу в сентябре 1955 года. В
настоящее время она закрепляет универсальную систему охраны
авторского права, «дополняющую без ущерба уже действующие
международные системы» (проблеме урегулирования соотноше-
ний между Всемирной конвенцией и иными много- и двусто-
ронними соглашениями, прежде всего — Бернской конвенцией,
посвящены ст.ст. XVII, XVIII, XIX и Дополнительная деклара-
ция, относящаяся к статье XVII Всемирной конвенции).

РФ участвует в Бернской конвенции в редакции Парижс-
кого Акта 1971 г. (с 13 марта 1995 г.), во Всемирной конвенции
(в редакциях 1952 г. — с 27 мая 1973 г., 1971 г. — с 9 марта 1995
г.), а также в ряде иных соглашений.

Хотя присоединение РФ к Бернской конвенции и ратифи-
кация в редакции 1971 г. Всемирной конвенции произошли по-
чти одновременно, их правила распространяются на разный круг
произведений отечественных авторов. Всемирная конвенция в
редакции 1971 г. действует лишь в отношении произведений,
впервые вьшущенньгх в свет после 09.03.95, а Бернская конвен-
ция применяется и к тем произведениям, которые были созданы
и начали использоваться ранее 13.03.95, так как ее положениям
придана обратная сила (ст.18).

Право на патентование в зарубежных странах изобретений,
полезных моделей, промышленных образцов, созданных в РФ,
закреплено в российском законодательстве.

В большинстве правовых систем предусматривается
регистрация, при соблюдении некоторых условий, изобретений
в области промышленной продукции или промышленных про-
цессов, причем в силу регистрации такие изобретения получают
юридическое признание и защиту в соответствии с правом про-
мышленной собственности, действующим на территории стра-
ны, в которой происходит регистрация. Владелец промышленной
собственности получает исключительное право на использование
продукции или процессов, являющихся объектом промышлен-
ной собственности. Широко распространенной формой защиты
промышленной собственности являются патенты. После выдачи
патента изобретение, являющееся предметом патента, может в
течение ограниченного срока, установленного законом, исполь-
зоваться в стране, выдавшей такой патент, только с согласия
патентообладателя. Соответствующее лицо может подать заявку
на выдачу патента в более чем одной стране. Существуют между-
народные договоры, согласно которым регистрация изобретения
в указанном международном бюро обеспечивает национальную
патентную защиту в государствах — участниках договора; в чис-
ло таких договоров входят, например Европейская патентная
конвенция 1973 года и договор об учреждении Африканской
организации интеллектуальной собственности в вариантах 1962
и 1977 годов. В большинстве правовых систем также признаются
другие формы промышленной собственности. Например, отли-
чительный знак, используемый для идентификации товаров и
указания на их происхождение, может быть защищен через ре-
гистрацию в качестве товарного знака. Защищенный товарный
знак не может быть использован без согласия зарегистрирован-
ного обладателя товарного знака.

Передача технологии может осуществляться в сочетании с
выдачей лицензии на использование товарного знака. Обладатель
патента или товарного знака может выдавать лицензии на ис-
пользование патента или товарного знака (т. е. разрешение ис-
пользовать на условиях лицензии защищенное патентное изобре-
тение или товарный знак в обмен на вознаграждение). В некото-
рых правовых системах признаются дополнительные формы про-
мышленной собственности, такие, как полезные модели и про-
мышленные образцы.

Когда покупателю требуется конкретная технология или
товарный знак, целесообразно как можно более точно описать
эту технологию. Когда покупатель предпочитает, чтобы обяза-
тельства поставщика технологии были определены в первую оче-
редь с точки зрения конкретных производственных характерис-
тик, которые должны быть достигнуты с помощью использова-
ния соответствующей технологии, достаточно общего описания
технологии.

Некоторые промышленные процессы могут быть известны
только одному или нескольким предприятиям. Случается, что
эти предприятия не желают или не имеют возможности провес-
ти регистрацию. Вместо этого они охраняют конфиденциальный
характер таких знаний. В подобных случаях передача технологии
может происходить через передачу таких знаний (обычно назы-
ваемых «ноу-хау»). Такая передача «ноу-хау» может быть обус-
ловлена требованием сохранения конфиденциальности стороной,
которой передается «ноу-хау». Информация и навыки, необхо-
димые для эксплуатации и обслуживания оборудования, могут
быть переданы в ходе подготовки персонала или через передачу
документации.

Поставщик «ноу-хау» обычно требует сохранения конфи-
денциальности «ноу-хау». Конфиденциальность может требоваться
на двух этапах. Во-первых, поставщик может предоставить опре-
деленную информацию, относящуюся к «ноу-хау». Во-вторых,
при заключении контракта на поставку поставщик требует со-
хранения конфиденциального характера дополнительной инфор-
мации о «ноу-хау», сообщенной впоследствии. Для достижения
этого в некоторых правовых системах сторонам, возможно, тре-
буется до начала переговоров заключить соглашение, согласно
которому покупатель принимает на себя обязательство сохранять
конфиденциальность в отношении информации о «ноу-хау», со-
общенной в ходе переговоров, а впоследствии включить поло-
жение о конфиденциальности в более глобальное — комплекс-
ное соглашение. Согласно другим правовым системам, однако,
обязательство поставщика сохранять конфиденциальный харак-
тер вытекает из обязательства сторон проявлять в ходе перегово-
ров добрую волю. В России такие поставки называются лицензи-
онным договором.

Та степень, в которой договорные положения могут накла-
дывать на покупателя обязательства в отношении конфиденци-
альности, регулируется императивными правовыми нормами. Так,
в РФ «ноу-хау» подлежат лицензированию. Вопросы, которые
могут быть рассмотрены с помощью таких договорных положе-
ний, включают четкое определение «ноу-хау», конфиденциаль-
ный характер которого должен сохраняться, срок сохранения
конфиденциальности и объем допустимого разглашения инфор-
мации (например, разглашение информации может быть разре-
шено в оговоренных обстоятельствах или оговоренным лицам).

В случае, когда покупатель должен получить исключитель-
ное право на применение технологии или когда поставщик тех-
нологии должен получить информацию о любых усовершенство-
ваниях технологии, произведенных покупателем, может потре-
боваться установление обязательства поставщика технологии в
отношении соблюдения конфиденциальности.

В случаях передачи технологии сложным является вопрос
об установлении цены на технологию. Двумя основными форма-
ми установления цены на передачу технологии являются платеж
паушальной суммы или уплата роялти. Такие же способы оплаты
используются и при передаче авторских прав. При методе уста-
новления паушальной суммы общая цена определяется в самом
начале сделки. К числу ключевых вопросов, связанных с приме-
нением этого метода, относятся вопросы о моменте платежа и о
том, должен ли платеж быть осуществлен в одноразовом поряд-
ке или же по частям. Согласно праву ряда стран применение
метода установления паушальной суммы может быть связано с
некоторыми условиям. Такие условия ограничивают виды пере-
дачи (например, закупку патентных прав или оговоренных ви-
дов технических услуг и помощи) или секторы, в которых мо-
жет применяться метод установления паушальной суммы.

Если применяется метод уплаты роялти, то цена, подле-
жащая уплате (т. е. роялти), устанавливается с помощью ссылки
на определенные экономические результаты применения пере-
даваемой технологии. В праве ряда стран обязательное примене-
ние метода, связанного с уплатой роялти, предусматривается
для некоторых видов лицензий на промышленную собственность
или соглашений о передаче технологии. К таким странам отно-
сится и РФ. Роялти обычно увязываются с производством, про-
дажами или прибылью, обусловленными использованием техно-
логии. В случаях, когда в качестве справочного фактора исполь-
зуется объем производства, роялти могут, например, устанавли-
ваться в качестве фиксированной суммы, уплачиваемой на про-
изведенную единицу или количество (например, на тонну или
литр). В праве ряда стран свобода сторон договариваться о роялти
на основе объема производства ограничивается. Например, может
предусматриваться требование о том, чтобы в связи с некоторы-
ми видами лицензий или передачи технологии роялти увязыва-
лись с объемом продаж.

Привязка роялти к продажам имеет то преимущество, что
она не накладывает на лицо, которому передана технология,
ответственности за уплату роялти на товары, которые произве-
дены, но не проданы. Стороны, желающие применить этот ме-
тод, должны принять решение о том, следует ли основывать
расчет роялти на валовой или же чистой продажной цене. После-
дний метод предусматривает возможность исключения из расче-
та роялти ряда позиций, которые включаются в цену продажи,
но которые не связаны с технологией или уже явились источни-
ком прибыли для лица, ее передающего. В число таких позиций
могут, например, входить расходы на упаковку, налоги, расхо-
ды на перевозку и страхование, стоимость сырья и процент цены,
покрывающий роялти. В праве ряда стран определяется допусти-
мый набор элементов, которые могут включаться в чистую про-
дажную цену. Кроме того, стороны, возможно, пожелают огово-
рить, что расчет роялти должен основываться на справедливой
рыночной цене продукции. Такой подход может использоваться
в качестве гарантии против сокращения уровня рентабельности,
достигнутого лицом, передающим технологию.

Еще один подход к расчету роялти заключается в увязке
роялти и доходов, полученных лицом, которому передана техно-
логия, от эксплуатации переданной технологии. К числу других
методов расчета роялти относятся договоренности о минималь-
ных роялти, при которых минимальный платеж подлежит упла-
те независимо от достижения определенного уровня производ-
ства, продаж или доходов; договоренности о сокращающихся
роялти, при которых сумма роялти уменьшается по мере роста
объема производства или продаж; ограничения на максимальную
сумму роялти, подлежащую уплате. В ряде стран применение не-
которых таких механизмов в определенных случаях предусматри-
вается в обязательном порядке, а в других случаях ограничивает-
ся. Например, в ряде стран договоренности о минимальных роял-
ти не допускаются в тех случаях, когда роялти увязываются с
производством, продажами или доходами; для этих случаев мо-
жет предусматриваться обязательное использование сокращаю-
щихся роялти, а для ряда видов передачи технологии в обяза-
тельном порядке устанавливаются ограничения на максималь-
ные роялти. Сторонам следует также обратить внимание на воп-
рос о том, какая сторона несет ответственность за уплату нало-
гов на роялти. Следует отметить, что в праве ряда стран этот
вопрос регулируется (например, может требоваться, чтобы сто-
роны оговорили в контракте на передачу технологии, кто из них
уплачивает налоги). По такой технологии строятся соглашения
РФ об избежании двойного налогообложения.

При рассмотрении вопроса о том, какой метод использо-
вать — паушальную сумму или роялти, сторонам следует, поми-
мо положений применимого права, учитывать, что каждый ме-
тод расчета цены может обладать некоторыми преимуществами и
недостатками. Если, например, уплата роялти осуществляется в
течение длительного времени, экономические обстоятельства
могут измениться в течение этого срока, что повлияет на объем
продаж и, соответственно, на сумму подлежащих уплате роялти;
при совместном предприятии, одним из партнеров по которому
является лицо, передающее технологию, может быть сочтено,
что уплата роялти, увязанных с продажами, является предпоч-
тительной по сравнению с договоренностью о выплате паушаль-
ной суммы, поскольку в этом случае лицо, передавшее техноло-
гию, получает дополнительный стимул к развитию продаж. В
ряде случаев, возможно, целесообразно сочетать эти два метода
(например, первоначальная выплата паушальной суммы с пос-
ледующей уплатой роялти). Конкретное оформление договорен-
ности об уплате роялти также должно отражать соответствующие
экономические обстоятельства и договорные обязательства. В слу-
чае, когда должны уплачиваться роялти, для расчета роялти лицо,
которому передается технология, должно вести определенные
записи, а лицу, которое передает технологию, предоставляется
возможность доступа к этим записям.

 

Практическое занятие

Форма проведения занятий: решение заданий