Понятие современного международного частного права (МЧП), его предмет, метод, источники и система

Вопросы к практическому занятию

Целью практического занятия является усвоение аспирантами основополагающих вопросов курса. Это:

1. Понятие современного международного частного права. Предмет и методы правового регулирования МПП.

2. Соотношение МЧП и внутригосударственного права, МЧП и международного публичного права.

3. МЧП как межсистемное надотраслевое образование.

4. Источники международного частного права.

5. Система МЧП.

Задания

Вопрос для дискуссии:

В отечественной доктрине правовая сущность МЧП и его место в системе права оцениваются принципиально различно. Дайте критический анализ основных доктринальных подходов в этом вопросе:

1. МЧП регулирует гражданско-правовые отношения с иностранным элементом, т.е. отношения гражданско-правового характера; следовательно, МЧП входит в состав гражданского права государства. На это указывает и раздел 6 ГК РФ, который так и называется «Международное частное право»;

2. В современном мире существует только два вида правовых систем: национальные правовые системы и международное право. МЧП не является «межгосударственным правом», поскольку регулирует отношения между внутригосударственными субъектами. Отсюда МЧП – это часть национальных систем права различных государств;

3. МЧП в каждом государстве «свое». Поэтому МЧП – самостоятельная отрасль национального, внутригосударственного права;

4. По предмету правового регулирования международное право можно подразделить на:

- международное публичное право (регулирует отношения между государствами и другими субъектами международного права);

- международное частное право (регулирует отношения гражданско-правового, семейного, трудового и т.п. характера с участием иностранных предприятий и граждан).

Отсюда - международное право делится на две части – МПП и МЧП. Поэтому МЧП – это часть международного права;

5. МЧП – это самостоятельная система права, имеющая свой предмет и методы правового регулирования, собственные источники, которые отличаются от других правовых систем. Поэтому МЧП – комплексная правовая система и ее невозможно «втиснуть» ни в рамки национального, ни в рамки международного права;

6. МЧП это- искусственное образование и его нельзя рассматривать ни как часть международного, ни как часть национального права. Не образует МЧП и собственной системы права, так как само состоит из норм этих правовых систем;

7. МЧП – это одно из объективно формирующихся межсистемных надотраслевых образований. Его нормы частично относятся к национальным правовым системам различных государств, частично – к международному праву.

Задания для самостоятельной работы

1. Используя круги Эйлера, нарисуйте схемы соотношения между понятиями:

а) «частноправовые отношения» и «гражданско-правовые отношения»;

б) «частноправовые отношения» и «международные гражданско-правовые отношения»;

в) место МЧП в глобальной правовой системе;

г) «международное право» и «международное частное право»;

д) «национальное право» и «международное частное право»;

е) «национальное гражданское право» и МЧП.

 

2. Используя категории «предмет регулирования», «субъект правоотношения», «методы правового регулирования», «нормативная структура», «сфера действия права», «характер ответственности», составьте сравнительные таблицы:

 

а) «Международное частное» и «международное публичное право»

б) «Национальное частное» и «международное частное право».

 

Модуль 2. Коллизионные нормы в международном частном праве

 

Теоретические занятия (лекции)

Опорный конспект

Наличие иностранного элемента в отношениях, регулируе-
мых МЧП, порождает феномен коллизии законов. Коллизия –
столкновение двух норм различных юрисдикций. Коллизионная
проблема – это вопрос, связанный с выбором права, подлежащего применению к определенному правоотношению с иностранным элементом. В МЧП рассматривается разрешение коллизий в пространстве (столкновение законов различных государств).

Основной способ разрешения названной проблемы – это применение коллизионных норм, которые по своему содержанию определяют, какое право подлежит применению.

При этом возникает проблема обратной отсылки, когда коллизионная норма отсылает к правовой системе другого государства, в которой содержится обратная отсылка (к первоначальной правовой системе). Суть проблемы обратной отсылки
состоит в понимании отсылки к правовой системе иностранного
государства. Если отсылка понимается как направление к сово-
купности и материальных, и коллизионных норм, то это доктрина обратной отсылки; если отсылка понимается как обраще-
ние лишь к материальным нормам иностранного права, то это
отказ от доктрины обратной отсылки. Проблема состоит и в том,
что закон и доктрина в мире не определились с решением воп-
роса обратной отсылки.

В соответствии со ст. 1190 ГК РФ любая отсылка к иностранному праву
в соответствии с правилами ГК РФ должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не к коллизионному праву соответствующей страны, за исключением случаев, когда иностранное коллизионное право отсылает к российскому праву, определяющему правовое положение физического лица.

Единой системы коллизионных норм, равно как и общих
унифицированных материальных норм, не существует. Данные
процессы чрезвычайно динамичны и изменчивы, они дополня-
ют друг друга. Движение унификации от материального метода к
коллизионному носит волнообразный характер.

Коллизионные нормы образуют свою систему из жестких и
гибких коллизионных норм, причем в мире наблюдается смеще-
ние законодательства к приоритету последних.

Традиционно, коллизионная норма («жесткая») состоит из
двух основных элементов: объема и привязки. Объем указывает на
вид отношений, к которому применяется норма. Привязка ука-
зывает на закон или правовую систему, подлежащие примене-
нию к конкретному правоотношению (напр. — lex fori: закон
суда).

Коллизионные нормы могут быть односторонними, (при-
вязка ограничивается указанием одного направления) и двусто-
ронними (привязка обозначает пределы применения права страны
суда и иностранного права).

Также коллизионные нормы могут быть диспозитивными и
императивными. Движение к диспозитивности коллизионных норм
характерно для законодательства большинства цивилизованных
стран.

Сложность отношений с иностранным элементом и нео-
днозначность сталкивающихся интересов определяют наличие
простых и сложных коллизионных норм. Под простыми коллизи-
онными нормами понимают нормы, состоящие из одного объема
и одной привязки. Под сложными — нормы с дифференцирован-
ным объемом и несколькими привязками (альтернативными,
множественными, кумулятивными).

Особое место сегодня занимает теория «гибких» коллизи-
онных норм, так как является общепризнанным тот факт, что
идеально решить коллизионную проблему невозможно. Под «гиб-
кой» коллизионной нормой понимают норму нового поколения.
Данная норма содержит привязку к закону, который суд найдет
наиболее подходящим, наиболее применимым к закону страны,
с которой отношение имеет наиболее тесную связь, где находит-
ся центр жизненных интересов сторон, к наиболее благоприят-
ному праву. То есть, такая норма не содержит конкретного ука-
зания на правовую систему. Применение «гибкой» нормы осо-
бенно удачно при решении тупиковых коллизионных проблем,
когда определить применимое право обычным (традиционным)
способом невозможно.

Но, естественно, ограничивать МЧП коллизионным правом неверно, так как существуют и материальные нормы, направленные на непосредственное регулирование отношений с иностранным элементом. Материально-правовой метод выражается: а) в применении международных договоров (двусторонних и многосторонних) на территории стран, где расположены участники конкретных отношений, осложненных иностранным элементом; б) в применении внутреннего законодательства, непосредственно регулирующего правоотношения с иностранным элементом.

Необходимость такого рода норм убедительно доказана в советской, а сегодня и в российской доктрине. Однако под сомнение ставится ценность унификации как материальных, так и коллизионных норм, так как в материальных нормах МЧП преобладает этноцентризм.

Регулированию материально-правовьми нормами подвергаются следующие группы отношений:

а) внешнеэкономическая деятельность;

б) инвестиционная деятельность отечественных и иностранных лиц;

в) деятельность компаний с участием или под контролем иностранного капитала;

г) положение иностранцев в государстве и защита соотечественников за рубежом;

д) права и обязанности иностранных компаний на территории принимающего государства.

В МЧП существует ряд основных понятий, которые представляют собой базу для развития науки и практики. Данные понятия формируют метод МЧП, влияют соответствующим образом на применение коллизионных норм, а также определяют политику государства в области МЧП.

Так, особым способом разрешения коллизионной проблемы является применение оговорки о публичном порядке. То есть иностранное право может быть неприменимо, если его применение противоречит публичному порядку государства (правовым и общественным основам). Сама норма иностранного права может противоречить правопорядку государства, но применяться, если применение правопорядку не противоречит (пример – алиментные обязательства из полигамного брака). Публичный порядок – это самое неопределенное понятие в МЧП. Данный институт часто пытаются использовать стороны при рассмотрении споров (однако не всегда оправданно). Суды же, как показывает практика, всегда тщательно подходят к применению оговорки, изучая степень ущерба и несовместимости применения иностранного права с отечественным правопорядком. Теория публичного порядка нашла свое традиционное для советского и российского законодательства отражение в ст. 1193 ГК РФ. Согласно данной нормы положение иностранного права, подлежащее применению в соответствии с российскими коллизионными правилами, в исключительных случаях не применяется, когда последствия ее применения явно противоречили бы основам правопорядка (публичному порядку) РФ. В этом случае при необходимости применяется соответствующая норма российского права. Отказ в применении нормы иностранного права не может быть основан только на отличии правовой, политической или экономической системы соответствующего иностранного государства от правовой, политической или экономической системы РФ.

Неприменение иностранного права возможно также со ссылкой на строго императивные нормы. Под строго императивными нормами понимают императивные нормы национального права, которые применяются независимо от права, применимого к договору. При применении данного правила также необходимо анализировать характер, цель применимых норм и последствия их применения. Так согласно ст. 1192 ГК РФ коллизионные правила не затрагивают действие тех императивных норм законодательства РФ, которые вследствие указания в самих императивных нормах или ввиду их особого значения, в том числе для обеспечения прав и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота, регулируют соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права. При применении же права какой-либо страны, к которым отсылает российская коллизионная норма, суд может принять во внимание императивные нормы права другой страны, имеющей тесную связь с отношением, если согласно праву этой страны такие нормы должны регулировать соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права. При этом суд должен учитывать назначение и характер таких норм, а также последствия их применения или неприменения. Таким образом, положения доктрины нашли удачное отражение в действующем законодательстве.

Другим основным понятием МЧП, которое определяет политику государства в области МЧП и используется судами в процессе решения тупиковых проблем при применении иностранного права, является взаимность. Взаимность заключается в предоставлении государством лицам иностранного государства определенных прав при условии, что его физическим и юридическим лицам в данном иностранном государстве предоставляется аналогичный объем прав. В соответствии со ст. 1189 ГК РФ, где нашло отражение правило о взаимности, иностранное право подлежит применению в РФ независимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к отношениям такого рода российское право, за исключением случаев, когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законом. Причем в случае, когда применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что она существует, если не доказано иное.

Смежным с понятием «взаимность» является «реторсия» – применение ответных мер на ограничения, применяемые другим государством в отношении лиц этого государства. Основной задачей данных мер является вынуждение противной стороны снять дискриминационный режим против соотечественников. ГК РФ, как и Основы гражданского законодательства, содержит правило о том, что Правительством РФ могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц (ст. 1194).

Режим наибольшего благоприятствования или режим наиболее благоприятствующей нации – это предоставление иностранному физическому или юридическому лицам максимума прав, которые предоставляются гражданам и юридическим лицам другого иностранного государства.

Национальный режим – наделение государством иностранных лиц тем же объемом прав и обязанностей, что и граждан, и юридических лиц данного государства.

Названные выше режимы применяются в качестве принципов при оценке в правоприменительной практике положения лиц.

Практическое занятие

Форма проведения занятий: решение заданий