Модуль 7. Проблемы правового регулирования внешнеэкономических сделок

Теоретическое занятие (лекция)

Тип лекции – проблемная

Опорный конспект лекции

Современное мировое сообщество невозможно представить без внешнеэкономической деятельности. В российском законодательстве нет определения понятия «внешнеэкономическая деятельность». В соответствии с федеральным законом РФ «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности» внешнеторговая деятельность — предпринимательская деятельность в области международного обмена товарами, работами, услугами, информацией, результатами интеллектуальной деятельности, в том числе исключительными правами на них (интеллектуальная собственность).

В отечественной юридической литературе под внешнеэкономической деятельностью понимают совокупность внешнеторговой деятельности, международного инвестиционного сотрудничества, производственной кооперации, валютных и финансовых операций. С юридической точки зрения внешнеэкономическая деятельность осуществляется посредством внешнеэкономических сделок.

Внешнеэкономическая сделка — это комплексное понятие, означающее деятельность субъектов МЧП в области международного обмена товарами, работами, результатами интеллектуальной деятельности, различного рода услугами, направленную на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей.

Наряду с понятием «внешнеэкономическая сделка» существует более узкое понятие «внешнеторговая сделка». Однако, сегодня отдается предпочтение термину «внешнеэкономическая сделка». Поиск определения понятия «внешнеэкономическая сделка» обусловлен особенностью правового регулирования каждого вида сделки в отдельности (Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., Конвенция о международном финансовом лизинге 1988 г.). Становление понятия «внешнеэкономическая сделка» происходило посредством обобщения сделок, осложненных иностранным элементом (к категории ВЭС стали относить договоры о факторинге, лизинге, дого-
воры имущественного найма, страхования, комиссии, поруче-
ния и другие, имеющие международный характер).

По сравнению с внутренними гражданско-правовыми сдел-
ками (хозяйственными договорами) внешнеэкономические сделки
обладают особой спецификой, не позволяющей их смешивать с
одноименными договорами во внутреннем обороте, что прояв-
ляется в следующих моментах:

1) названные сделки регулируются (зачастую) междуна-
родными правовыми актами;

2) их особенностью является то, что товары, услуги, как
правило, «пересекают» границы одного государства и, следова-
тельно, для ввоза и вывоза товара требуется выполнение тамо-
женных правил;

3) средством платежа при таких сделках, как правило, яв-
ляется иностранная валюта. К числу валют, наиболее часто ис-
пользуемых в расчетах по внешней торговле, относятся доллар
США (60 % международных расчетов), марка ФРГ (15 %), фунт
стерлингов (7,5 %), французский франк (6 %) и японская иена;

4) существует риск невозможности исполнения сделок вслед-
ствие каких-либо политических событий, ограничительных дей-
ствий государства;

5) споры, возникающие из внешнеэкономических сделок,
по соглашению сторон могут быть переданы на рассмотрение в
третейские суды, представляющие собой независимые от госу-
дарств организации, специализирующиеся на рассмотрении спо-
ров по внешнеэкономическим сделкам;

6) внешнеэкономические сделки могут осуществляться как
на основе свободного выбора контрагента, так и по согласован-
ным в специальных межправительственных соглашениях (прото-
колах) о поставках товаров и оказании услуг индикативным
спискам товаров и услуг, которые надлежит экспортировать или
импортировать. Выполнение обязательств по контракту между
сторонами увязывается, таким образом, с межгосударственными
договорами;

7) в правовом регулировании внешнеэкономических сде-
лок большую роль играют международные договоры региональ-
ного и универсального типа. Такие договоры часто закрепляют
базисные условия внешнеторговой сделки — это основные усло-
вия внешнеторговой сделки, которые определяют обязанности
сторон при исполнении контракта.

В теории и практике выделяют различные виды внешнеэко-
номических сделок. «Внешнеэкономические сделки могут иметь
возмездный характер (договор международной купли-продажи,
договор подряда на строительство объекта за рубежом и т. д.) или
безвозмездный (договор о намерениях при создании совместного
предприятия, договор о сотрудничестве на рынках третьих стран).
В зависимости от выражения воли одного, двух или нескольких
лиц внешнеэкономические сделки подразделяют на односторон-
ние (выдача доверенности иностранному лицу), двусторонние (до-
говоры купли-продажи, бартерные контракты и т. д.), многосто-
ронние (договор о совместной деятельности, учредительный дого-
вор и т. д.). Внешнеэкономические сделки могут заключаться под
определенным условием, при наступлении которого сделка либо
вступает в силу, либо прекращает свое действие.

Внешнеэкономические договоры должны совершаться рос-
сийскими лицами в письменной форме. В соответствии с ч.3. ст.
162 ГК РФ «Несоблюдение простой письменной формы внешне-
экономической сделки влечет недействительность сделки».

Контракт выполняет функции юридического закрепления
отношений между партнерами, придания им характера обяза-
тельств, выполнение которых защищено законом, определения
порядка, способов и последовательности совершения действий
партнеров, способов обеспечения выполнения обязательств.

По действующему ГК РФ права и обязанности сторон по
внешнеторговой сделке определяются по законам места ее соверше-
ния, если иное не установлено соглашением сторон (ч. 1 ст. 561 ГК
РФ). Место совершения сделки определяется законодательством РФ.

Таким образом, ГК РФ исходит из свободы выбора сторон
в определении права, применимого к заключенной ими сделке.
На практике предприниматели, заключая внешнеэкономические
сделки, не включают в текст договора положения о применимом
праве. В этом случае определение права должно проводиться по
месту заключения сделки.

Согласно части третьей ГК РФ выбор сторонами по дого-
вору подлежащего применению права, сделанный после заклю-
чения договора, имеет обратную силу и считается действитель-
ным с момента его заключения без ущерба для прав третьих лиц.
Указание на права третьих лиц при выборе применимого права
после заключения договора позволяет указанным лицам предъяв-
лять иски о защите своих прав, если эти права нарушены в
результате соглашения сторон о выборе применимого права.

Примером предусмотренных законодательством ограниче-
ний свободы выбора применимого права может служить норма
ГК РФ, определяющая, что к договору о создании юридическо-
го лица с иностранным участием применяется право страны, где
учреждено юридическое лицо.

Соглашение сторон о выборе подлежащего применению права
должно быть явно выражено или должно прямо вытекать из ус-
ловий договора и обстоятельств дела, рассматриваемых в их со-
вокупности. Что касается условий договора и обстоятельств дела,
рассматриваемых в совокупности, то здесь речь идет о судебном
толковании, причем не только самого договора, но и иных об-
стоятельств дела, которые могут быть приняты во внимание по
усмотрению суда (арбитража).

Стороны договора могут избрать подлежащее применению
право как для договора в целом, так и для отдельных его частей.

В отличие от действовавшего до 01.03.2002 г. законодатель-
ства, ГК РФ устанавливает, что при отсутствии соглашения сто-
рон о подлежащем применению праве к этому договору приме-
няется право страны, где имеется основное место деятельности.

К правам и обязанностям по договору, предметом которого
является недвижимость, а также по договору о доверительном
управлении имуществом применяется право страны, где это иму-
щество находится, а в отношении имущества, которое зарегист-
рировано в РФ, — законодательство РФ.

При невозможности определить основное место деятельно-
сти стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее реша-
ющее значение для содержания такого договора, применяется
право страны, где данная сторона учреждена, имеет место посто-
янного жительства. При невозможности определить исполнение,
имеющее решающее значение для содержания договора, приме-
няется право страны, с которой договор наиболее тесно связан.

Таким образом, ГК РФ определяет принципиально
иной подход определения применимого права при отсутствии
соглашения об этом сторон договора с использованием такого
понятия, как основное место деятельности одной (определенной
ГК РФ) из сторон договора. На судебное усмотрение рассчитано
и указание на исполнение, имеющее решающее значение для
содержания договора. Впрочем, соответствующие критерии вы-
работаны международным частным правом и практикой. В случае
невозможности определить основное место деятельности ГК РФ
устанавливает ряд иных критериев, которые должны использо-
ваться в иерархической последовательности.

Если в договоре использованы принятые в международном
обороте торговые термины, то при отсутствии в договоре иных
указаний считается, что сторонами согласовано применение к их
отношениям обычных значений соответствующих терминов.

Еще одной новеллой ГК РФ является законодательное оп-
ределение сферы действия применимого права.

Согласно ст. 1215 ГК РФ, право, применяемое к договору в
силу положений настоящего параграфа, охватывает, в частности:
1) толкование договора; 2) права и обязанности сторон догово-
ра; 3) исполнение договора; 4) последствия неисполнения или
ненадлежащего исполнения договора; 5) прекращение договора;
6) последствия недействительности договора.

В отношении способов и процедуры исполнения, а также
мер, которые должны быть приняты в случае ненадлежащего
исполнения, кроме применимого права принимается во внима-
ние и право страны, где осуществляется процедура исполнения.

Знание перечисленных особенностей определения приме-
нимого права поможет грамотно составить внешнеэкономичес-
кий договор и заранее представить особенности законодатель-
ства, которому будет подчинено заключенное соглашение.

Международно-правовое регулирование внешнеэкономичес-
ких сделок осуществляется на основе следующих основных нор-
мативно-правовых актов:

• Конвенции ООН о договорах международной купли-про-
дажи товаров (Вена, 1980 г.);

• Конвенции об исковой давности в международной купле-
продаже товаров (Нью-Йорк, 1974 г.);

• Конвенции о международном финансовом лизинге (Отта-
ва, 1988 г).

 

Конвенцию 1980 г. по праву можно считать образцом меж-
дународного правотворчества. «Конвенция «обслуживает» между-
народный экономический оборот и адресована рассмотрению сле-
дующих вопросов:

• дает юридическое понятие договора международной куп-
ли-продажи товаров;

• устанавливает форму контрактов;

• определяет содержание основных прав и обязанностей про-
давца и покупателя;

• детерминирует ответственность сторон за неисполнение
или ненадлежащее исполнение контрактов».

По общему правилу, Конвенция регулирует случаи, когда
заключение договоров происходит путем обмена оферты и ак-
цепта. Одним из основных положений является определение мо-
мента заключения договора: договор считается заключенным с
момента получения акцепта оферентом. Данное положение яв-
ляется важным, поскольку правовые системы государств конти-
нентального и англо-американского права придерживались разных позиций в этом вопросе: первые — «теории получения» (вступ-
ление акцепта в силу связывалось с получением его оферентом),
вторые — «теории почтового ящика» (для вступления акцепта в
силу достаточно было его только отправить).

Содержание контракта основывается на следующем прави-
ле: при составлении договоров, подписываемых сторонами в виде
единого документа, их заключение будет регулироваться норма-
ми национального права. Что касается остальных вопросов (регу-
лирования самой купли-продажи: обязательств покупателя, про-
давца, принятие поставки и т. п.), то они будут регулироваться
соответствующими нормами Конвенции, при условии, что зак-
люченные договоры входят в сферу действия Конвенции.

«Сферу применения Конвенции ООН 1980 г. можно опре-
делить следующим образом: она регулирует только заключение
договора купли-продажи и те права и обязательства продавца и
покупателя, которые возникают из такого договора.

Она не касается действительности самого договора или ка-
ких-либо из его положений или любого обычая последствий,
которые может иметь договор в отношении права собственности
на проданный товар.

Конвенция применяется к договорам купли-продажи това-
ров между сторонами, коммерческие предприятия которых на-
ходятся в разных государствах: когда эти государства являются
участниками конвенционного договора или когда согласно нор-
мам международного частного права применимо право договари-
вающегося государства.

Широкое распространение в международной торговой прак-
тике получило использование так называемых типовых контрак-
тов. Типовой контракт — это примерный договор или ряд унифи-
цированных условий, изложенных в письменной форме, сфор-
мулированных заранее с учетом торговой практики или обыча-
ев, принятых договаривающимися сторонами, после того, как
они были согласованы с требованиями конкретной сделки. Такой контракт применим только к определенным товарам или
определенным видам торговли.

Типовые контракты используются чаще всего в торговле
между партнерами, ведущими регулярные внешнеторговые опера-
ции в часто встречающихся видах сделок на долгосрочной основе.

По форме типовые контракты могут быть различны. Во-
первых, контракт может быть представлен в виде документа,
который его участники могут использовать как сам контракт в
том случае, если они его подпишут и заполнят статьи, требую-
щие согласования (например, наименование сторон, количество,
качество, цена, срок и место поставки, платеж). Во-вторых, ти-
повым контрактом часто называют и общие условия. Общие ус-
ловия — это список статей контракта, разработанных с учетом
торговой практики в зависимости от базисных условий постав-
ки, которые участники договора могут включать в свой кон-
тракт или ссылаться на них. Сам напечатанный документ, содер-
жащий только общие условия договора, не является контрактом;
он составляет неотъемлемую его часть.

Общие условия поставки могут быть оформлены отдель-
ным соглашением между партнерами, которые сотрудничают на
протяжении ряда лет, со сроком действия 3-5 и более лет. Ссыл-
ка на это соглашение делает контракт коротким и существенно
сокращает процесс самих переговоров.

Международным институтом по унификации частного пра-
ва в Риме (УНИДРУА) был разработан документ, содержащий,
как указано в преамбуле, «общие нормы для международных
коммерческих договоров». Этот документ носит название «Прин-
ципы международных коммерческих договоров» (далее — Прин-
ципы УНИДРУА).

Принципы УНИДРУА, подобно своду правил, сформули-
рованных в ИНКОТЕРМС, могут использоваться сторонами при
заключении международного контракта путем указания на их
применение в тексте контракта.

Указание в контракте на применение Принципов УНИД-
РУА может быть выражено по-разному: «договор регулируется общими принципами права», «применяемым является Ilex
mercatoriai», «правовое регулирование осуществляется в соответ-
ствии с торговыми обычаями и обыкновениями» и т. д.

Значение: Принципы УНИДРУА выполняют роль провод-
ника между имеющимися правовыми нормами и существующи-
ми пробелами в правовом регулировании заключения международных контрактов.

Основные положения Принципов УНИДРУА:¹

• обязательность для сторон заключенного между ними договора;

• добросовестность и честная деловая практика — качества, вменяемые в обязанности сторон при заключении и исполнении договора международной купли-продажи;

• обязанность сохранения конфиденциальности при передаче одной из сторон информации, являющейся для нее секретной;

• возможность одностороннего расторжения договора, основанием которого является явное чрезмерное преимущество одной стороны перед другой. Возможность расторжения договора в случае обмана, угрозы, со стороны третьего лица, за которое отвечает другая сторона;

• осуществление толкования договора в соответствии с общим намерением сторон. В случае, если намерение невозможно выявить, то договор толкуется в соответствии со значением, придаваемым договору другими «разумными лицами» при аналогичных обстоятельствах;

• правило, именуемое правилом «contra proferentem»: если условия договора, выдвинутые одной стороной, являются неясными, то предпочтение отдается толкованию, которое противоположно интересам этой стороны.

Lex mercatoria — это теория, о наличии особой системы регулирования внешнеэкономических сделок, обособленной от национальных систем права.

Необходимость обращения к Lex mercatoria объясняется тем, что само это понятие довольно часто используется в международных документах (в т. ч. Принципах УНИДРУА). Сущность ее сводится к тому, что международная торговля, прежде всего, должна опосредоваться международными договорами и международными торговыми обычаями.

Названная теория возникла в 50-е годы XX столетия, однако единства в трактовке этой теории так до сих пор и не сложилось. Одни авторы при рассмотрении содержания в качестве основного элемента теории указывали на регулирование международных экономических отношений путем международных обычаев и судебных прецедентов. Другие — делали акцент на унифицированные акты, международные конвенции и типовые соглашения, разрабатываемые международными организациями в качестве моделей для национальных законов.

Для понимания сущности lex mercatoria: можно обозначить ее основные положения:

1. Правовое регулирование международных экономических связей является автономным и не может опосредоваться национальным регулированием.

2. Источниками правового регулирования могут быть только международный договор и международный торговый обычай, который включает типовые законы, разрабатываемые в качестве моделей для национальных нормативных актов; понятие «обычай» включает также не только обычные правила, но и судебные прецеденты.

3. Принципами lex mercatoria являются общие принципы права, такие, как добросовестность исполнения обязательств, принцип pacta sunt servanda, возможность расторжения договора в случае существенного нарушения его контрагентом и др.

4. Одним из положений признается наличие элемента саморегулирования в деятельности участников внешнеэкономических связей.

5. В понятие «право» включаются любые регуляторы социального поведения.

6. Теория предполагает обоснование существования «международного общества коммерсантов».

Квинтэссенцией lex mercatoria является характеристика некоего обособленного от внутренних государственных регуляторов «транснационального» права, трактуемого не только как система юридических норм, но и как совокупность различных социальных регуляторов, в основе которых лежат общечеловеческие представления о добросовестности, справедливости, порядочности.

Практическое занятие

Форма проведения занятий: решение заданий

Проблемы правового регулирования внешнеэкономических сделок Вопросы к практическому занятию

1.Понятие внешнеэкономических сделок и их отличие от сделок внутригосударственного характера.

2. Коллизионные вопросы внешнеэкономических сделок.

3. Формы внешнеэкономических сделок. Содержание сделок. Применимое право.

4. Международные конвенции, регулирующие внешнеэкономические сделки.

5. Внеправовые средства регулирования международных торговых отношений (обычаи и обыкновения).

6. Основные ошибки, совершаемые при заключении внешнеторгового контракта.

Задания

1. Определить сферу применения Принципов УНИДРУА.

2. Выделить группы вопросов, регулирование которых осуществляется Принципами УНИДРУА иначе, чем российским законодательством. Например:

- Принципы не содержат ограничений по форме договора (п.1.2.), в отличие от ст.161 ГК РФ;

- Статья 2.2.8 Принципов "Передоверие" содержит норму, противоположную ГК РФ. По Российскому законодательству передоверие допускается только в случаях, когда это предусмотрено доверенностью, причем новая доверенность должна быть нотариально удостоверена. Согласно же ст. 2.2.8 право на передоверие, напротив, изначально предполагается;

- Согласно ст. 3.2 Принципов "Действительность простого соглашения" для вступления договора в силу достаточно одного соглашения сторон: ни о государственной регистрации, ни о нотариальном удостоверении речь не идет;

- Статья 3.10 Принципов предусматривает в качестве основания для отказа от договора "Существенное неравновесие", которое дает право ущемленной стороне либо отказаться от договора, либо требовать в судебном порядке его изменения (в частности, уменьшения цены для покупателя или увеличения цены для продавца). Такое основание отсутствует в российском законодательстве;

Положения, регулирующие общественные отношения иначе, чем российское законодательство содержатся в Главе 4 Принципов (статьи 4.1, 4.6,4.7), Главе 5 (статьи 5.1.1, 5.1.2, 5.1.3, 5.1.4, 5.2.2., 5.2.3,), Главе 6 (статьи 6.1.4, 6.1.8, 6.1.7., 6.1.11, 6.1.12, 6.1.14 – 6.1.17), Главе 7 (статьи 7.2.4., 7.4.2, 7.4.4., 7.4.10, 7.4.11, 7.4.12), Главе 8 (статья 8.2), Главе 9 (статьи 9.1.1., раздел 2 главы 9, раздел 3 главы 9), Главе 10.