Правовое положение акционерных обществ по законодательству республики казахстан.

. § 6. Акционерное общество

 

Акционерное законодательство Республики Казахстан было радикально изменено в 1998 г., когда 10 июля 1998 г. был принят Закон об акционерных обществах. В связи с принятием данного закона были внесены соответствующие изменения в ГК. Заметим, что Закон об акционерных обществах не свободен от ряда противоречий и является попыткой привнести англо-американскую модель права в традиционную континентальную кодификационную систему. Данный подход в нормотворчестве не подходит казахстанскому законодательству и находит выражение в недействительности, пробуксовке новых норм. К числу «мертворожденных» правовых конструкций можно отнести «объявленный капитал», «некоммерческое акционерное общество», «народное общество», «исключительные полномочия совета директоров» и т.п. Тем не менее, акционерное законодательство вынуждено так или иначе вписываться в общую систему казахстанского законодательства.

В соответствии с п. п. 1, 2 ст. 85 ГК, «акционерным обществом признается юридическое лицо, выпускающее акции с целью привлечения средств для осуществления своей деятельности». Акционерное общество обладает имуществом, обособленным от имущества своих участников, несет ответственность по своим обязательствам в пределах своего имущества и не отвечает по обязательствам своих участников.

Акционеры акционерного общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций (за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами). Акционеры корпоративных накопительных пенсионных фондов несут солидарную ответственность по обязательствам названных фондов в порядке и на условиях, установленных законодательством о пенсионном обеспечении (п. 1 и ч. 2 п. 2 ст. 85 ГК).

Акционерное общество - наиболее развитая форма коммерческой организации, апробированная временем и рыночными отношениями. Однако, законодательством могут быть предусмотрены случаи, когда в организационно-правовой форме общества могут создаваться некоммерческие организации, доходы которых используются исключительно на развитие общества (п. 5 ст. 85 ГК). Например, в мировой практике нередко в форме некоммерческого акционерного общества создают биржи, советы по образованию или культуре, организации здравоохранения.

Акционерные общества могут быть двух типов - открытые и закрытые. Открытым является общество, акционеры которого вправе отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров. Общество, акции которого размещаются среди его учредителей и заранее определенного круга лиц, является закрытым обществом (п. п. 1, 3 ст. 86 ГК). Общество может изменить свой тип по решению общего собрания акционеров (п. 2 ст. 4 Закона об акционерных обществах).

Число акционеров закрытого общества не может превышать ста (п. 2 ст. 5 Закона). Если число акционеров закрытого общества превысит его, то оно в течение последующих трех месяцев обязано провести общее собрание акционеров для принятия решения об изменении типа общества на открытое. В свою очередь, открытое общество вправе по решению общего собрания акционеров преобразоваться в закрытое, если количество акционеров общества не превышает ста. Данное правило распространяется только на акционерные общества, являющиеся коммерческими организациями (п. п. 3 — 5 ст. 4 Закона об акционерных обществах). Акционерное общество может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций общества, если иное не предусмотрено законодательными актами (п. 3 ст. 85 ГК).

Правовую природу закрытого акционерного общества определяет порядок продажи акций его акционерами. Акционер закрытого общества, желающий продать свои акции, обязан предложить выкупить их другим акционерам общества, а в случае их отказа - самому обществу (п. 4 ст. 86). Преимущественное право на приобретение продаваемых акций сохраняется за акционерами в течение 30-ти дней с момента предложения акций на продажу. Если никто из акционеров не воспользуется данным правом в указанный срок, оно переходит к обществу и сохраняется за ним в течение 30-ти дней. Общество реализует преимущественное право приобретения продаваемых акций путем принятия соответствующего решения общим собранием акционеров. Уставом общества могут быть установлены иные сроки сохранения преимущественного права приобретения предложенных к продаже акций за акционерами общества или за ним самим (но не менее 30-ти дней). В случае отказа общества и его акционеров от приобретения акций или неполучения ответа в течение установленных сроков акционер вправе реализовать акции третьим лицам по стоимости не ниже цены предложения обществу и его акционерам. При принятии решения об уменьшении цены предложенных к продаже акций общества акционер обязан вновь предложить выкупить их другим акционерам и (или) обществу в вышеприведенном порядке (ч. ч. 1, 2 п. 4 ст. 5 Закона об акционерных обществах).

Уставом закрытого общества может быть предусмотрена возможность исключения в судебном порядке из числа акционеров акционера, существенно нарушающего своими действиями (или бездействием) интересы общества. Акции исключенного акционера подлежат выкупу обществом по цене, определенной судом из расчета стоимости чистых активов общества к общему количеству выпущенных им акций (ч. 2 п. 5 ст. 5 Закона).

Закрытые общества создаются либо для сохранения государственной монополии, либо для ограничения доступа третьих лиц. В этом случае привлечение стороннего капитала перестает быть основной целью акционерного общества и на передний план выходит личностный момент. Поэтому с некоторыми оговорками можно сказать, что по своей правовой природе закрытое акционерное общество тяготеет к товариществу с ограниченной ответственностью. Личностные элементы в нем конкурируют с публичными и нередко преобладают. В ряде случаев деятельность закрытого общества не нуждается в государственном контроле, поскольку не касается третьих лиц. Так, по общему правилу, эмиссия акций закрытого общества - внутреннее дело этой организации. Поэтому она, как правило, не подлежит государственной регистрации.

Открытые общества - более естественная и распространенная форма акционерного общества. Открытое общество вправе размещать выпускаемые им акции закрытым, частным и открытым способами (п. 1 ст. 86 ГК). Число акционеров открытого общества не ограничено (п. 2 ст. 6 Закона об акционерных обществах).

Законом об акционерных обществах установлена новая форма общества - открытое народное общество. Открытым народным обществом является общество, акции которого котируются на организованном рынке ценных бумаг, размер активов которого составляет не менее 200 000-кратного размера месячного расчетного показателя и число акционеров которого составляет не менее пятисот. Открытое общество, соответствующее признакам народного общества, обязано в течение 30-ти дней по окончании календарного года известить об этом уполномоченный орган. Порядок приобретения статуса народного общества определяется законодательством о рынке ценных бумаг (п. п. 1, 2 ст. 7 Закона об акционерных обществах).

Данный Закон ввел ряд новых понятий, ранее неизвестных акционерному законодательству Казахстана. Особое значение имеют понятия «объявленный уставный капитал» и «выпущенный (оплаченный) уставный капитал». Размер объявленного уставного капитала общества равен суммарной номинальной стоимости всех объявленных к выпуску акций. Размер выпущенного (оплаченного) уставного капитала равен суммарной номинальной стоимости выпущенных акций (п. п. 1, 2 ст. 88 ГК). Общество может выпустить и разместить все или только часть объявленных к выпуску акций (п. 1 ст. 15 Закона об акционерных обществах). Общество как бы объявляет подписку на акции, которые постепенно находят своих акционеров, и выпущенный капитал приближается к объявленному.

Так же, как и для народного общества, законодательством установлен минимальный размер уставного капитала для других видов обществ. Минимальный размер объявленного уставного капитала общества составляет:

для закрытого общества - 100-кратный размер месячного расчетного показателя;

для открытого общества - 5000-кратный размер месячного расчетного показателя. Причем минимальный объявленный уставный капитал закрытого общества должен быть полностью оплачен к моменту государственной регистрации общества, а открытому обществу достаточно оплатить к этому моменту только 25 процентов минимального объявленного уставного капитала. Остальная сумма должна быть внесена в течение года с момента государственной регистрации открытого общества (ст. 8 Закона об акционерных обществах).

Учредительными документами общества являются учредительный договор и устав (ч. 1 п. 1 ст. 87 ГК). Учредительный договор регламентирует права и обязанности учредителей только на стадии создания общества. Поэтому действие учредительного договора о создании открытого общества прекращается с момента государственной регистрации общества и выполнения всеми его учредителями обязательств, установленных учредительным договором. В свою очередь, устав общества определяет правовой статус общества как юридического лица. Устав должен быть подписан уполномоченными представителями учредителей общества и подлежит нотариальному удостоверению. Все заинтересованные лица вправе ознакомиться с уставом общества. По требованию акционера общество обязано предоставить ему возможность ознакомиться с уставом общества, включая последующие изменения в нем. Общество обязано предоставить акционеру по его ходатайству копию устава за плату, которая не должна превышать расходов на изготовление копии (п. 3 ст. 13 Закона об акционерных обществах).

Права акционера подтверждаются акцией. Акция - это ценная бумага, выпускаемая обществом и удостоверяющая в зависимости от ее вида и категории следующие права акционеров:

на получение дивидендов;

на участие в управлении обществом;

на часть имущества общества, оставшегося после его ликвидации.

Общество имеет право выпускать только именные акции (ч. 2 п. 1 ст. 91 ГК). Акция неделима. Если она приобретена несколькими лицами, все они по отношению к обществу признаются одним акционером и осуществляют свои права через общего представителя (ст. 21 Закона). Общество выпускает привилегированные и (или) простые акции (п. 1 ст. 22 Закона).

Привилегированные акции выпускаются в объеме, не превышающем 25 процентов от объявленного уставного капитала общества. Акционеры, владеющие привилегированными акциями, имеют преимущественное право перед собственниками простых акций на получение дивидендов в заранее определенном гарантированном размере, а также на часть имущества, оставшегося после ликвидации общества. Уставом общества могут быть предусмотрены дополнительные привилегии по этим акциям. Общество вправе осуществлять выпуск следующих категорий привилегированных акций:

1) акции с минимальным определенным размером дивидендов, без права голоса;

2) акции с минимальным определенным размером дивидендов, с правом голоса.

При этом держатели привилегированных акций без права голоса имеют преимущественные права в отношении дивидендов и получении части имущества общества, оставшегося после его ликвидации. Преимущества каждой категории привилегированных акций должны быть определены при их выпуске в проспекте эмиссии этих акций и урегулированы в уставе общества. В случае отсутствия такого положения в уставе все привилегированные акции считаются акциями одной и той же категории (п. п. 1, 2 ст. 24 Закона об акционерных обществах).

Невыплаченные дивиденды по привилегированным акциям должны быть аккумулированы и выплачены по истечении назначенного срока выплаты дивидендов в соответствии с проспектом эмиссии. Если дивиденды по привилегированным акциям без права голоса не будут выплачены в течение трех месяцев со дня назначенного срока выплаты, то по истечении этого срока акционеру, владеющему привилегированной акцией, предоставляется право голоса на общем собрании акционеров по всем вопросам его компетенции до момента выплаты просроченных дивидендов. В этом случае привилегированная акция учитывается при определении кворума, установленного для принятия решений общим собранием акционеров общества. Отчуждение привилегированной акции с невыплаченными дивидендами осуществляется с правом на их получение новым собственником акции (п. п. 3, 4 ст. 24 Закона об акционерных обществах).

В случае ликвидации общества владельцы привилегированных акций имеют право на первоочередное получение перед другими акционерами причитающихся, но не выплаченных дивидендов в полном объеме, возмещение номинальной стоимости принадлежащих им акций и получение части имущества общества, оставшегося после его ликвидации, наравне с владельцами простых акций пропорционально стоимости принадлежащих им акций. Любые изменения в уставе, ограничивающие права владельцев привилегированных акций отдельной категории, могут быть приняты общим собранием акционеров только при условии, что акционеры, владеющие не менее чем 2/3 общего количества акций такой категории, проголосовали за принятие указанных ограничений. В ином случае решения общего собрания акционеров будут считаться недействительными с момента их принятия (п. п. 5, 6 ст. 24 Закона).

Учредителями общества может быть введена «золотая акция», не участвующая в формировании уставного капитала и получении дивидендов. Владелец такой акции обладает лишь правом вето на решения органов общества по вопросам, определенным уставом общества (ст. 139 ГК).

Акции общества размещаются следующими способами:

1) закрытым, т.е. среди учредителей общества и заранее определенного круга лиц;

2) частным, т.е. среди квалифицированных инвесторов;

3) открытым, т.е. среди неограниченного круга лиц, путем проведения аукциона и (или) свободной продажи (ч. 1 п. 2 ст. 91 ГК).

Первоначальное размещение акций общества, вне зависимости от типа общества, осуществляется среди его учредителей закрытым способом, без государственной регистрации их эмиссии. Последующий выпуск и размещение акций не допускаются до полного размещения предыдущей эмиссии акций общества (п. п. 2, 3 ст. 26 Закона об акционерных обществах).

Закон об акционерных обществах предусмотрел достаточно необычное для акционерного законодательства развитых стран право на дополнительную эмиссию акций по решению суда. Такое требование может быть выдвинуто государственными органами с целью получения акционерным обществом денег для погашения долгов акционерного общества перед бюджетом (п. 2 ст. 40).

Деятельность акционерного общества осуществляется через его органы. Высшим органом общества является общее собрание акционеров (п. 1 ст. 92 ГК). Общее собрание созывается органом управления - советом директоров или исполнительным органом. Решения по большинству вопросов принимаются простым большинством голосов, а по наиболее важным вопросам - квалифицированным большинством. Права акционеров защищает ст. 50 Закона об акционерных обществах, в соответствии с которым в случае отказа совета директоров или исполнительного органа в созыве годового, внеочередного или повторного общего собрания акционеров в течение 30-ти дней с момента получения требования о его созыве созыв осуществляется на основании судебного решения по иску акционеров либо органа общества. Суд может установить определенное время и место проведения собрания, его повестку дня, установить содержание уведомления, направляемого акционерам общества, и определить основные условия, необходимые для достижения целей общего собрания.

В акционерном обществе создается совет директоров, который осуществляет общее руководство деятельностью общества (за исключением решения вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания акционеров). К исключительной компетенции совета директоров общества относятся следующие вопросы:

определение приоритетных направлений деятельности общества;

принятие решения о созыве общего собрания и утверждение повестки дня;

принятие решения об уменьшении размера выпущенного (оплаченного) капитала и о выкупе выпущенных обществом акций, облигаций и иных ценных бумаг;

избрание и досрочное прекращение полномочий исполнительного органа общества;

принятие решения о размере, источниках и порядке выплаты дивидендов по итогам квартала или полугодия;

определение порядка использования чистого дохода, средств резервного капитала и иных фондов общества;

утверждение внутренних документов общества, определяющих порядок деятельности общества;

принятие решений о создании филиалов и представительств общества;

принятие решения об участии общества в создании и деятельности других организаций;

принятие решения о заключении крупных сделок;

иные вопросы, предусмотренные уставом общества, не относящиеся к исключительной компетенции общего собрания акционеров.

Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции совета директоров, не могут быть переданы для решения исполнительному органу акционерного общества (ст. 62 Закона об акционерных обществах).

Членом совета директоров может быть любой гражданин, даже не являющийся акционером данного акционерного общества. Члены совета директоров избираются годовым общим собранием. Для открытого общества количественный состав совета директоров не может быть менее трех членов, а для народного общества - не менее пяти (ст. 64 Закона). Члены совета директоров тайным голосованием избирают из своего состава председателя (ч. 1 п. 1 ст. 66 Закона). Решения на заседании совета директоров общества принимаются большинством голосов присутствующих членов совета директоров, если иное не предусмотрено уставом. Уставом общества может быть предусмотрено право решающего голоса председателя совета директоров в случае равенства голосов (ч. ч. 1, 3 п. 3 ст. 68 Закона). Полномочия любого члена совета директоров могут быть прекращены досрочно по любому основанию по решению общего собрания акционеров (п. 2 ст. 64 Закона об акционерных обществах).

Уставом закрытого акционерного общества может быть предусмотрена возможность управления акционерным обществом без создания совета директоров. В этом случае вопросы, отнесенные к исключительной компетенции совета директоров, передаются к исключительной компетенции общего собрания акционеров (п. 4 ст. 92 ГК).

Уставный капитал акционерного общества, как и иной коммерческой организации, может изменяться. Увеличение объявленного уставного капитала общества допускается только после размещения и оплаты всех объявленных к выпуску акций по решению общего собрания акционеров, если иное не установлено законодательством. Уменьшение объявленного уставного капитала возможно на сумму разницы между объявленным и выпущенным (оплаченным) капиталом. Решение об уменьшении объявленного уставного капитала принимается в том же порядке, что и об увеличении объявленного капитала. Уменьшение объявленного уставного капитала допускается только после уведомления всех кредиторов общества не менее чем за 30 дней после публикации объявления об этом в печатном издании и (или) после направления им письменного уведомления. Кредиторы вправе в этом случае потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств и возмещения им убытков (п. п. 3, 4 ст. 15 Закона об акционерных обществах).

Выпущенный (оплаченный) уставный капитал общества может быть изменен путем выпуска новых акций или выкупа и последующего аннулирования выпущенных акций. При этом суммарная номинальная стоимость выпущенных акций не должна быть ниже минимальных размеров, установленных для выпущенного (оплаченного) уставного капитала соответствующего типа общества. Если по окончании второго и любого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше размера выпущенного (оплаченного) уставного капитала, общество обязано принять решение об его уменьшении (п. п. 2, 4 Закона об акционерных обществах).

Акционерное общество может быть реорганизовано или ликвидировано по решению собрания акционеров. Иные основания и порядок реорганизации и ликвидации акционерного общества определяются ГК и законодательными актами. Акционерное общество вправе преобразоваться в товарищество с ограниченной ответственностью или производственный кооператив (ст. 93 ГК).

§ 7. Дочерняя организация и зависимое акционерное общество

 

Учредителем (участником) одного юридического лица может быть другое юридическое лицо. В числе прочих казахстанское законодательство ввиду специфики правового регулирования выделяет два вида организаций, имеющих особую связь с учредителями - дочерние организации и зависимые акционерные общества. Их особенности отражены частью 4 § 2 главы 2 Общей части ГК. При этом следует иметь в виду, что дочерней организацией может быть коммерческая организация любой организационно-правовой формы.

Дочерней организацией является юридическое лицо, преобладающую часть уставного капитала (выпущенного уставного капитала) которого сформировало другое юридическое лицо (далее - основная организация), либо, если в соответствии с заключенным между ними договором (либо иным образом) основная организация имеет возможность определять решения, принимаемые данной организацией. Дочерняя организация не отвечает по долгам своей основной организации. Дочерние организации создаются для осуществления полного контроля над ведением хозяйственной деятельности другим субъектом. Поэтому, во избежание злоупотреблений и мошенничества со стороны контролирующей организации, введены следующие правила — основная организация, которая по договору с дочерней организацией (либо иным образом) имеет право давать последней обязательные для нее указания, отвечает субсидиарно с дочерней организацией по сделкам, заключенным последней во исполнение таких указаний. В случае банкротства дочерней организации по вине основной организации последняя несет субсидиарную ответственность по ее долгам. Участники дочерней организации вправе требовать возмещения основной организацией убытков, причиненных по ее вине дочерней организации, если иное не установлено законодательными актами (ст. 94 ГК).

Близко по содержанию к дочерней организации примыкает зависимое акционерное общество. Акционерное общество признается зависимым, если другое (участвующее, преобладающее) юридическое лицо имеет более 20-ти процентов его голосующих акций. Преобладающее (участвующее) юридическое лицо обязано незамедлительно публиковать сведения о приобретении им соответствующей части акций зависимого акционерного общества в порядке, предусмотренном законодательными актами.

Зависимое акционерное общество может также приобрести акции своего преобладающего общества. В этом случае возникает взаимное участие обществ в капитале друг друга. Во избежание нарушения законодательства и защиты от мошенничества существуют нормы, регламентирующие данную ситуацию. Взаимное участие акционерных обществ в выпущенном уставном капитале друг друга не может превышать 25-ти процентов каждого из выпущенных (оплаченных) уставных капиталов, если иное не предусмотрено законодательными актами. Акционерные общества, взаимно участвующие в выпущенных (оплаченных) уставных капиталах друг друга, не могут пользоваться более чем 25-ю процентами голосов на общем собрании акционеров друг друга.