Субъекты предпринимательской деятельности.

Особенности создания и прекращение деятельности.

 

Различают «Субъект предпринимательского права» и «субъект предпринимательской деятельности».

Субъекты ПП – это носители П и О в сфере осуществления и регулирования предпринимательской деятельности. (филиалы представительства, органы, холдинги, финансово – промышленные группы)

Субъекты предпринимательской деятельности – лица, непосредственно осуществляющие предпринимательскую деятельность на постоянной профессиональной основе. Коммерческие организации, ИП, НКО, которые могут осуществлять предпринимательскую деятельность. Публично правовые образования сюда не включаются.

Субъекты предпринимательской деятельности являются носителями предусмотренных законном прав и обязанностей, наделены определённой хозяйственной компетенцией, обладают обособленным имуществом, на базе которого ведут предпринимательскую деятельность, зарегистрированы в установленном порядке, приобретают права и обязанности от своего имени и несут самостоятельную имущественную ответственность.

Хозяйственная компетенция – это элемент правосубъектности и означает совокупность прав, которыми наделён субъект в соответствии с законом, учредительными документами, а в определённых случаях на основании лицензии. Такая правосубъектность позволяет осуществлять деятельность предпринимателю.

Бывает:

• общая (позволяет ведение любых видов деятельности)

• специальная (целевая)

• исключительная (обладают субъекты, избравшие для себя вид деятельности, при ведении которой законодательством установлен запрет на ведение каких-либо иных видов предпринимательской деятельности).

 

Создание и прекращение деятельности:

Под созданием субъектов предпринимательской деятельности понимается совершение юридически значимых действий и принятие соответствующих актов, направленных на придание лицу правового статуса субъекта предпринимательского субъекта.

Способы создания субъектов предпринимательской деятельности:

· учредительно-распорядительный (применяется при создании, например, унитарных предприятий)

· учредительный (применяется для создания коммерческой организации с одним участником и при легитимации деятельности ИП)

· договорно-учредительный способ (используется при создании коммерческих организаций с числом более чем одним учредителем)

· разрешительно-учредительный (предусматривает необходимость получения разрешения государственного органа как условие создание субъекта предпринимательской деятельности) – согласие ФАС

Этапы создания:

1) выбор организационно-правовой формы, фирменное наименование

2) разрабатывается проект учредительных документов

 

ИП может осуществлять деятельность без образования ЮЛ, но могут применяться нормы, регулирующие коммерческие организации.

У ИП универсальная правоспособность. Предпринимательская деятельность физического лица, осуществляемая без государственной регистрации, является незаконной (ст23 ГК). В этом случае гражданин не вправе ссылать в отношении заключённых им сделок на то, что не является предпринимателем; суд может применить к таким сделкам правила об обязательствах, связанных с предпринимательской деятельностью.

Отвечает без вины. Полная ответственность, кроме того имущества, на которое нельзя обращать взыскание.

ИП - Налогоплательщики, пусть и не зарегистрированы.

ИП, который не в состоянии удовлетворить требования кредиторов, может быть признан банкротом в соответствие с ФЗ. Если такое случается, то закон устанавливает годичный мораторий (лицо в течение года не может быть снова зарегистрировано в качестве ИП). Утрачивают силу регистрация и лицензии.

Закон «О государственной регистрации» гл. 7.1. – регистрация ИП: лицо предоставляет:

· Заявление по установленной форме, С 1 января 2011 года не нужно нотариально удостоверять подпись.

· Паспорт

· Документ об уплате гос. пошлины. (800 руб)

 

Фермерские хозяйства: регистрация осуществляется так же, как и у ИП. Раньше связывался момент создания с фактом выделения земли. Сейчас – нет.

 

Правила о сроках, месте одинаковы для ЮЛ и ИП.

ФЗ № 29 ст 22

Основания отказа в гос. регистрации.

- если утратила силу сама необходимость в регистрации

- не истек год со дня принятия решения о признании его банкротом

- решение о прекращении в принудительном порядке его деятельности

- не истек срок, по которому лицо лишено права заниматься предпринимательской деятельностью

 

Прекратить деятельность ИП может добровольно, подав заявление, или же принудительно (банкротство, деятельность без лицензии и пр.)

Если иностранное лицо, может истечь срок пребывания этого лица, например.

 

ИП могут быть отнесены к субъектам малого и среднего бизнеса.

Коммерческие организации.

На первом заседании определяются доли имущества, учредители и учредительные документы т.д.

Протокол № 1

• об учреждении ООО «УрГЮА»

• о месте нахождения – место государственной регистрации в соответствие с ГК

• о размере уставного капитала – ОО не менее 10.000, ЗАО – не менее 10.000 ОАО – 100.000, товарищества кооперативы – не менее 10% паевого взноса. МУП – не менее 1000 МРОТ

• о долях участника: доли определяются от общего размера капитала

• об утверждении Устава, подписание учредительного договора (у товариществ).

• об избрании руководителя

• о представительстве в регистрирующем органе.

 

ЮЛ создается обычно несколькими лицами.

Согласно ст. 54 ГК юридическое лицо имеет своё наименование, содержащее указание на организационно-правовую форму, в случаях, установленных в законе – на характер деятельности. Коммерческая организация должна иметь фирменное наименование. Правовой режим наименования закреплён в главе 4 ГК РФ.

НЕ допускается использование фирменного наименования тождественное фирм. наименованию другого ЮЛ, сходном с ним до степени смешения, если другое ЮЛ осуществляет одинаковую деятельность.

То, что включило раньше наименование в ЕГРЮЛ, вправе потребовать прекратить использовать наименование в отношении видов деятельности, аналогичных видам действий пребывающего ЮЛ и потребовать компенсацию

1473 ГК: перечень информации, которая не может включаться в наименование: противоречие принципам гуманности и морали - > отказ в регистрации.

Местонахождение организации (ст. 54 ГК РФ) – это место государственной регистрации. ФЗ о гос. регистрации: Государственная регистрация должна осуществляться по указанному в заявлении местонахождению постоянно действующего исполнительного органа. Если такого органа нет, - по месту нахождения или месту жительства лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Для некоторых форм необходимо сформировать первоначальный капитал – не менее 50 % должно быть сформировано.

Реформа: хотят увеличить размер первоначального капитала – как гарантия интересов кредиторов.

-2.11.2011-

Заключительный этап создания: ФЗ от 08.08.2001 «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Государственная регистрация – это акты уполномоченного федерального государственного органа, осуществляемые посредством внесения в государственные реестры сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также о приобретении и прекращении физическими лицами статуса ИП и других сведений, предусмотренных законом. Цель – налогообложение, статистические сведения и предоставление всем участникам хозяйственного оборота и ГО информации о субъектах предпринимательской деятельности.

Порядок государственной регистрации гл. 3 ФЗ – срок не более чем 5 рабочих дней.

Место регистрации – указанное в заявлении. Документы представляются в регистрационный орган непосредственно заявителем либо по почте, с описью, с объявленной ценностью. С нового года возможна отправка по средствам электронной почты.

Необходимые документы:

1) заявление установленной формы (установлено ПП). Заявителем может быть – руководитель или иное лицо, имеющее право действовать без доверенности, учредитель, руководитель юридического лица учредителя, конкурсный управляющий, руководитель ликвидационной комиссии, иное лицо, действующее на основании своих полномочий (по доверенности).

2) решение о создании ЮЛ. В форме протокола №1, договора о создании, иное решение

3) учредительные документы

4) документ об уплате государственной пошлины - 4000 рублей

5) в случае если учредитель - иностранное ЮЛ – выписка из реестра страны происхождения.

 

Бывает, что требуют гарантийные письма о местонахождении юр.лица.

 

Регистрирующий орган принимает решение в течение 5 рабочих дней и вносит организацию в государственный реестр. Либо принимает решение об отказе.

 

Основание отказа в регистрации:

· непредставление всех необходимых документов

· предоставление в ненадлежащий регистрирующий орган

· несоблюдение нотариальной формы представляемых документов, если таковая обязательна

· подписание неуполномоченным лицом заявление о государственной регистрации При создании не м.б. руководитель, если он одновременно не является учредителем.

· несоответствие наименования ЮЛ требованиям ФЗ. Требования: 1473 ГК.

Отказ может быть обжалован в судебном порядке.

 

Предусмотрена ответственность за нарушение порядка регистрации для ФНС и для заявителей.

 

Одновременно с регистрацией осуществляется постановка на налоговый учет – принцип «одного окна». В течение 5 дней регистрирующий орган направляет документы для постановки орг-ции во внебюджетные фонды: ПФ, ФСС, органы статистики.

Для осуществления деятельности юр.лицу необходимо открыть р/с.

Инструкция ЦБ от 14.9.2006 года №28-И – банковские счета оформляются на основании этой инструкции. Перечислены документы: св-во о гос.регистрации, копии учредительных док-тов, лицензии (если они имеют отношение к правоспособности юр.лица, документы, подтверждаются полномочия лиц, протокол собрания и т.д.). Делается карточка с образцами подписей и оттисками печати организации.

Банк не позднее 5 дней должен сообщить от открытии счета в налоговый орган. Организация должна сообщить об открытии р/с – в течение 10 дней.

 

Для осуществления отдельных видов деятельности необходимо получить лицензию.

Лицензирование – вид государственного регулирования и контроля за отдельными видами предпринимательской деятельности, осуществление которых может повлечь за собой нанесение ущерба правам законным интересам, здоровью граждан, обороне и безопасности государства, культурному наследию народов РФ, и регулирование которых не может осуществляться иными методами кроме как лицензирование.

Т.е. лицензирование осуществляется в целях предупреждения нанесения ущерба правам, законным интересам, здоровью граждан, окружающей среде и проч. см. выше.

ФЗ от 4.05.2011 г. «О лицензировании отд.видов деятельности». НОВЫЙ! Статья 1, п.2 – 11 видов деятельности, порядок лицензирования которых определен иными ФЗ. Туда входит, например, банковская, страховая деятельность, клиринговая деятельность.

В п. 4 ст. 1 указаны виды деятельности, особенности лицензирования которых могут устанавливаться иными ФЗ. => образовательная деятельность, частная охранная и детективная деятельность, предоставление услуг связи.

Существенно сократился исчерпывающий перечень лицензируемых видов деятельности. Раньше было около 100, сейчас – 45. Некоторые виды деятельности укрупнены. Т.е. раньше требовалась отдельная лицензия на торговлю патронами, отдельная – на оружие. Сейчас одна лицензия.

Лицензия - специальное разрешение на право осуществления юр.лицом или ИП конкретного вида деятельности, которое подтверждается документом, выданным лицензирующим органом на бумажном носителе или в электронном виде.

Старый закон содержал понятие лицензионных требований и условий. Сейчас – только требования. Лицензия м.б. выдана только при соответствии лица лицензионным требованиям. Статья 8 ФЗ – из чего могут состоять требования. Могут быть требования, касающиеся самого субъекта: например, ОПФ. Или к объектам, квалификации работников.

ПП определяют перечень лицензирующих органов. Лицензирующие органы – уполномоченные ОИВ и их территориальные органы.

Постановление Правительства № 45 «Об организации лицензирования отдельных видов деятельности».

На основании ст. 6 полномочия в области лицензирования могут быть переданы субъектам РФ. Лицензирующими органами в этом случае будет ОИВ субъекта.

Территория: если лицензия выдана ФОИВ, то действует на всей территории РФ, а деятельность, на осуществление которой лицензия предоставлена лицензирующим органом субъекта, может осуществляться на территории иных субъектов РФ при условии уведомления лицензиатом лицензирующих органов соответствующих субъектов.

Срок лицензии – бессрочно. (По старому ФЗ – не менее 5 лет).

Порядок действий и перечень документов – ФЗ, статья 13.

Для получения лицензии необходимо подготовить пакет документов (заявление, нотариально удостоверенные копии учредительных документов, документ об уплате государственной пошлины – только за выдачу лицензии. Раньше платили и за рассмотрение лицензии.)

В течение 3 дней лицензирующий орган обязан информировать соискателя лицензии о недостатках документов. И соискателю лицензии дается 30 дней, чтобы исправить.

Когда док-ты представлены в полном объеме – 45 рабочих дней со дня представления документов на принятие решения.

Если принято положительное решение – в течение 3 дней после подписания решения, лицензирующий орган выдает лицензиату документ.

Основания отказа:

- наличие в предоставленных документах или документах недостоверной или искаженной информации,

- установленное в ходе проверки несоответствие соискателя лицензии лицензионным требованиям.

- если была аннулирована лицензия на программы ЭВМ, базы данных и т.д.

Отказ может быть обжалован в судебном порядке.

Не позднее 5 дней в ЕГРЮЛ или в ЕГРИП предоставляются сведения о лицензии. Сведения представляет лицензирующий орган. В течение 10 дней должен информировать лицензиат налоговый орган.

Лицензиат вправе обратиться за дубликатом или копией лицензии.

Ст. 18 – основания переоформления лицензии (изменение наименования, местонахождения и т.д.)

Более подробно в новом ФЗ прописан лицензирующий контроль: проверки, внеплановые проверки – без уведомления органов прокуратуры.

Применяется ФЗ «О защите прав юр.лиц и ИП при проведении контроля (надзора) и муниципального контроля».

В новом ФЗ установлены случаи приостановки лицензии:

- лицензиат привлечен к административной ответственности за неисполнение в установленный срок предписания лицензирующего органа

- административное наказание в виде приостановления деятельности за грубое нарушение лицензионных требований.

 

При ликвидации ЮЛ, реорганизации, за исключением преобразования, либо прекращения действия свидетельства о государственной регистрации ИП лицензия теряет силу. При слиянии – не теряет силу, если сливаемые ЮЛ имеют одинаковые лицензии. При признании банкротом тоже прекращается действие.

Лицензия м.б. аннулирована – производится в судебном порядке.

 

Ликвидация ЮЛ.

Ликвидация добровольная и принудительная – в случаях, предусмотренных ГК.

Ликвидация в общем порядке – ст. 63 ГК. Повторить.

Если имущества ЮЛ не достаточно для ликвидации задолженности – ликвидация по упрощенной процедуре, по закону о банкротстве.

Если имущества хватает – в соответствие с ГК.

Основания прекращения ЮЛ в административном порядке – исключение из реестра недействующего ЮЛ, когда регистрирующий орган считает, что ЮЛ прекратило свою деятельность. Статья 21.1 ФЗ «О гос.регистрации…»

· Если 12 месяцев не предоставлялась отчетность

· Не проводились операции хотя бы по 1 банковскому счету

· Если в течение 3х месяцев никто не обратился в регистрирующий орган, принимается решение об исключении из реестра и вносится соответствующая запись.

 

Добровольная ликвидация:

1. Принимаем решение о ликвидации

2. Создаем ликвидационную комиссию или ликвидатора

3. Кто будет уведомлять налоговый орган

4. Установить сроки ликвидации, их предусмотреть

Комиссия или ликвидатор:

1. Помещает данные в органах печати данные, срок не дб менее 2 мес для выявления кредитора – реестр кредиторов вести не надо

2. 2 мес дается, чтоб кредиторы заявили требования

3. Промежуточный ликвидационный баланс: сведения о составе имущества, перечень требований кредиторов, а также о результатах их рассмотрения.

Далее смотрим, хватает ли имущества

Если имущества не хватает, то упрощенная процедура по банкротству. Устанавливается очередность удовл требований должников, и выплаты начинаются с утверждения баланса.

Исключение: требования во внебюджетные, бюджетные фонды.

Очереди – ст 64.

Если имущество осталось, то имущество распределяется между участниками, т.к. баланс дб нулевой.

Вносится запись в ЕГРЮЛ на основании: см.ниже

Для регистрации ликвидации:

1) заявление

2) ликвидационный баланс

3) документ об уплате госпошлины.

 

Ликвидационный Баланс должен совпадать с промежуточным балансом.

Принудительная ликвидация:

- нарушение закона при создании, если нельзя устранить;

- деятельность без лицензии

- грубое неоднократное нарушение законодательство

- нарушение целей создания организации

 

 

Если банкротство:

В налоговую предоставляется определение суда о введении конкурсного производства.