Органы управления А. О. Компетенция .

 К величайшему моему сожалению уместить в Настоящую работу достаточный правовой анализ функционирования органов управления акционерного общества, с учетом всех экстаординарных прнимеров функционирования сиих жизненнонеобходимых структур - невозможно, поэтому я позволю себе лишь частично остановится на компетенции органов управления акционерным обществом и сформулировать основные принципы их правового положения.

 В общих тенденциях корпоративного права, установленных в развитых капиталистистических странах, прослеживаются две модели формирования и действия органов управления:

 1) Общее собрание акционеров, как основополагающий фундамент управления деятельностью АО, принимающий наиболее жизненноважные решения, затрагивающие права и интересы акционеров субъекта управления, кредиторов корпорации и существенно влияющие на правовое положение общества -----) наблюдательный совет (совет директоров), компетенция которого учитываето интересы общего руководства обществом, не отнесенного к исключительной компетенции общего собрания; в данную компетенцию могут входить вопросы по выпуску облигаций АО, решения о созыве общего собрания акционеров, заключение крупных сделок и т.д. -----) единоличный исполнительный орган (генеральный директор, президент) осуществляющий представление интересов АО перед кредиторами, дебиторами и третьими лицами, осуществляющий текущее руководство деятельностью АО; в некоторых случаях исполнительный орган может быть коллегиальным (правление), но тогда конкретные полномочия членов этого органа должны быть сформированы в специальном положении и, по - возможности, донесены до сведения кредиторов и иных заинтересованных лиц;
2) Общее собрание акционеров, с вышеперечисленной компетенцией + компетенция наблюдательного совета (совета Директоров) - и исполнительный орган общества, как единоличный, так и коллегиальный с определением компетенции в уставе АО, исходя из принципов осуществления руководства его текущей деятельностью.

 В Российской Федерации, с принятием ФЗ "Об акционерных обществах", правовые нормы о треxзвенной структуре управления АО приобрели диспозитивный xарактер. Тем самым существенно расширились пределы самостоятельности акционеров в определении структуры управления АО. Теперь они могут сами моделировать структуру управления АО (двуxзвенная, треxзвенная и даже четыреxзвенная).

 Высшим органом управления акционерным обществом является общее собрание акционеров, в силу ст. 47 Федерального Закона, созываемое ежегодно или во внеочередной форме (помимо ежегодного) по решению совета директоров (наблюдательного совета), выносимого на основании его собственной инициативы, требования ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества, а также акционера или их группы, обладающего в совокупности не менее чем 10 % акций данного общества.

К исключительной компетенции общего собраний акционеров относятся (в силу ст. 48 ФЗ:
- изменение устава общества, в том числе изменение размера его
уставного капитала;
- избрание членов совета директоров (наблюдательного совета) и ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий;
- образование иполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета);
- утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов, счетов прибылей и убытков общества и распределение его прибылей и убытков;
- решение о реорганизации или ликвидации общества;
- определение предельного размера объявленных акций;
- избрание членов ревизионной комиссии (ревизора) АО и досрочное прекращение их полномочий, а также утверждение аудитора общества;
- дробление и консолидация акций, и ные вопросы, связанные с размещением, вложением, конвертацией акций общества (в том числе участие АО в финансово-промышленных группах и холдингах), а также иные вопросы, проистекающие из вышеуказанной статьи ФЗ.

 В силу п. 3 ст. 48 ФЗ, общее собрание акционеров не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции ФЗ "Об акционерных обществах", что весьма существенным образом затрудняет процедуру воздействия на некоторые не слишком праведные решения наблюдательного совета АО или его генерального директора.

 Общее собрание акционеров собирается ежегодно или во внеочередном порядке, что уже было указано выше. Решение общего собрания акционеров, на основании ст. 50 ФЗ может быть принято заочным (опросным) путем, то есть путем передачи АО лишь бюллетеней для голосования по вопросам, обозначенным в повестке дня (от которой, в силу закона, отступать не положено).

 Акционер вправе действовать на общем собрании акционеров, как лично, так и через представителя, передав ему соответствующие полномочия, на основании доверенности, удостоверяемой в соответствии со статьей 185 ГК РФ. В силу ст. 58 ФЗ, кворум общего собрания акционеров определяется на момент регистрации акционеров для участия в собрании, и должен сосотавлять не менее половины голосов от размещенных акций АО, то есть решение принятое общим собранием акционеров АО по большинству голосов будет считаться таковым, если это большинство пропорционально количеству зарегистрированных участников собрания.

 В случаях, когда акционер не принимал участие в голосовании на общем собрании акционеров или голосовал против решения, коим нарушены его права и законные интересы, он вправе обратиться в суд (если он - физическое лицо) или в арбитражный суд (если - юридическое), если данное решение было принято общим собранием акционеров с нарушением требований ФЗ. Перспективы данного иска весьма размыты: для лиц, обладающих долей менее 10 % акций АО, ибо со стопроцентной уверенностью можно сказать, что суд вряд ли сочтет за честь отменить решение общего собрания; для лиц же со спокойной и здоровой репутации держателя крупного пакета акций АО, перспектива обращения в суд за защитой справедливости тем паче не выявляется даже на горизонте, ибо он всегда сможет обеспечить свое лобби на данном этапе акционерного управления. В практике корпоративного права РФ за последние год-полтора, было лишь несколько единичных случаев, когда арбитражные суды отменяли решения общих собраний акционеров приватизированных предприятий, не согласных с передачей акций их АО в трастовое управление банкам или финансово-промышленным группам. Во многом это затронуло сибирские предприятия газоперерабатывающей и ремонтной отрасли, металлургические компании.

 В обществе с числом акционеров более пятидесяти, в силу ст. 64 ФЗ создается совет директоров (наблюдательный совет). "В случае создания совета директоров (наблюдательного совета) уставом общества в соответствии с законом об акционерных обществах должна быть определена его исключительная компетенция" - такова формулировка п. 2 ст. 103 ГК РФ, однако открыв ст. 65 ФЗ "Об акционерных обществах", мы прямо убеждаемся в том, что законодатель предпочел уберечь бренные головы созидателей АО от мозгового штурма по выравниванию перспектив компетенции Совета Директоров. Вопросы, отнесенные законом к исключительной компетенции совета директоров (наблюдательного совета), не могут быть переданы им на решение исполнительных органов общества.

Эти вопросы таковы:
1) определение приоритетных направлений деятельности общества;
2) созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров общества, за исключением случаев, предусмотренных Федеральным законом;
3) утверждение повестки дня общего собрания акционеров;
4) определение даты составления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании, и другие вопросы, отнесенные к компетенции совета
директоров (наблюдательного совета) общества в положениями Федерального закона и связанные с подготовкой и проведением общего собрания акционеров;
5) вынесение на решение общего собрания акционеров вопросов, предусмотренных подпунктами 2, 12, 15 - 20 пункта 1 статьи 48 Федерального закона (см. компетенцию общего собрания в СХЕМЕ);
6) увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций или путем размещения обществом акций в пределах количества и категории (типа) объявленных акций, если в соответствии с уставом общества или решением общего собрания акционеров такое право ему предоставлено;
7) размещение обществом облигаций и иных ценных бумаг, если иное не предусмотрено уставом общества;
8) определение рыночной стоимости имущества в соответствии со статьей 77 Федерального закона (кроме случаев, когда данное решение отнесено к компетенции судебных или иных органов);
9) приобретение размещенных обществом акций, облигаций и иных ценных бумаг в случаях, предусмотренных Федеральным законом;
10) образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий, установление размеров выплачиваемых ему вознаграждений и компенсаций, если уставом общества это отнесено к его компетенции;
11) рекомендации по размеру выплачиваемых членам ревизионной комиссии (ревизору) общества вознаграждений и компенсаций и определение размера оплаты услуг аудитора;
12) рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты;
13) использование резервного и иных фондов общества;
14) утверждение внутренних документов общества, определяющих порядок деятельности органов управления общества;
15) создание филиалов и открытие представительств общества;
16) принятие решения об участии общества в других организациях, за исключением случая, предусмотренного подпунктом 20 пункта 1 статьи 48 (участие в холдингах, финансово - промышленных группах) Федерального закона;
17) заключение крупных сделок, связанных с приобретением и отчуждением обществом имущества, в случаях, предусмотренных ФЗ;
18) заключение сделок, в совершении которых имеется заинтересованность
члена (членов) Совета Директоров, участников других органов управления, акционеров, обладающих 20% или более % долей в уставном капитале);
19) иные вопросы, предусмотренные Федеральным законом и уставом общества.

 Срок действия полномочий Совета Директоров АО определен Федеральным Законом в срок от годового собрания до годового, а посему его преувеличение вполне может быть расценено акционерами, как повод к созыву внеочередного собрания или даже к судебному вмешательству в нормальный ход деятельности АО по мотивам нарушения их прав. В Совет Директоров АО может входить лицо, не являющееся акционером общества вообще, ибо Закон не содержит никаких ограничений на сей счет, а п. 2 ст. 66 предусматривает, что требования к членству в СД, могут устанавливаться уставом или внутренним документом, утверждаемым общим собранием акционеров. Также членом Совета Директоров может быть юридическое лицо, которое будет осуществлять свои полномочия в данном органе управления через представителя.

 Исполнительный орган общества может быть коллегиальным (правление, дирекция) и (или) единоличным (директор, генеральный директор), на основании ст. 69, 70 ФЗ "Об Акционерных Обществах и п. 3 ст. 103 ГК РФ. Он (или они, в зависимости от предпочтения акционеров) осуществляет текущее руководство деятельностью общества и подотчетен совету директоров (наблюдательному совету) и общему собранию акционеров. К компетенции исполнительного органа общества относится решение всех вопросов, не составляющих исключительную компетенцию других органов управления обществом, определенную законом или уставом общества. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества не вправе входить в Совет Директоров, на основании п. 2 ст. 66 ФЗ.

 Ни ГК РФ, ни ФЗ не подтверждают действовавшего ранее правила о том,
что директор (генеральный директор) избирается только из числа акционеров общества. Более того, установлено новое правило: по решению общего собрания акционеров полномочия исполнительного органа АО могут быть переданы по договору другой коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Из сказанного следует что, если в дальнейшем законодателем не будут учинены серьезные припоны в данной области, то вполне вероятно, что "свояки - директора" могут уступить пост грамотным и квалифицированным менеджерам.

 С директором (генеральным директором) может быть заключен как трудовой контракт, так и гражданско-правовой договор. В последнем случае кандидат на должность исполнительного органа должен быть зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя и именоваться управляющим АО. На мой субъективный взгляд, именно гражданско-правовой договор или надлежаще заключенный трудовой договор дает сторонам свободу в определении прав и обязанностей сторон, порядка расчетов, в т.ч. возмещения причиненного АО ущерба (в порядке ст. 71 ФЗ, на основании косвенного ли иска - акционеров АО, обладающих не менее 1% акций; либо иска самого АО по мотивам виновных действий органа управлдения или его члена, виновно причинившего ущерб обществу), оснований прекращения договора и освобождения директора (генерального директора) от занимаемой должности, в том числе по основаниям п. 4 ст. 69 ГК РФ, когда общще собрание акционеров вправе расторгнуть договор с исполнительным органом управления в любое время, но только в том случае, если это отнесено к компетенции общего собрания Уставом общества.

 В качестве лиц, прямо не относящихся к стуктуре управления акционерным обществом, но тем не менее причастных к осуществлению им любой деятельности, в том числе на уровне финансово-хозяйственных вопросов и вопросов текущего руководства, необходимо выделить контроллинговые органы АО: ревизионной комиссии (ревизора) общества
(ст. ст. 85 и 87 ФЗ) и аудитора общества (ст. ст. 86 и 87 ФЗ).

 Согласно вышеперечисленным статьям законодательства, ревизионная комиссия (ревизор) общества осуществляет функции контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общим собранием акционеров (то есть фактически является представительным органом этого самого собрания), путем надлежащий проверки документов о деятельности АО, бухгалтерских отчетов и балансов, а также иными спосбами, оговоренными в уставе общества или ФЗ "Об акционерных обществах". Члены ревизионной комисси не могут одновременно являться участниками органов управления АО, а при избрании членов ревизионной комиссии или ревизора общества, акции, принадлежащие лицам, занимающим должности в органах управления АО, не участвуют в голосовании при избрании данного органа контроля.

 Аудитором общества признается гражданин или аудиторская организация, осуществляющая проверку его финансово-хозяйственной деятельности, в соответствии с правовыми актами РФ на основании заключаемого с ней договора. Аудитор утверждается общим собранием акционеров, а порядок оплаты его услуг определяется Советом Директоров АО.

 Обозначенные органы контроля, в силу ст. 87 ФЗ, после проверки документов общества, в порядке определяемом Уставом АО (для ревизионной комисси) и федеральным законодательством (для аудитора), выносят свое заключение о финансово-хозяйственном положении АО, нарушениях налогового законодательства или бухгалтерского учета и иных правовых актов в части финансово-хозяйственной деятельности АО (если таковые имели место), подтвержают (или отрицают) достоверность данных, содержащихся в отчетных документах АО. Наличие подобных органов контроля и совершаемых ими действий, прежде всего необходимо для правильного исчисления прибыли общества и начисления дивидендов по акциям и иным ценным бумагам, но и значимость подобного внутреннего контроллинга АО для государственных налоговых, антимонопольных и иных уполномоченных органов, также трудно переоценить.