Сфера действия личного закона физического лица.

По личному закону определяются вопросы правового статуса граждан, их правоспособности и дееспособности, права на имя, его использование и защиту и др.

Личный закон применяется в семейно-брачных отношениях (ч.2 ст. 156 СК ст. 163 СК); в наследственных отношениях (п.1 ст.1224 ГК).

а) Право, подлежащее применению при определении гражданской правоспособности (ст.1196 ГК). Гражданская правоспособность физического лица определяется его личным законом. При этом иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами, кроме случаев, установленных законом.

Признание в РФ лица безвестно отсутствующим и объявление его умершим подчиняются российскому праву (ст.1200). Последствия таких решений тесно связаны с вопросами прекращения правосубъектности лиц. Норма сформулирована как односторонняя и относится лишь к случаям, когда соответствующие признание и объявление имеют место на территории РФ.

На международном уровне эти вопросы регулирует Конвенция об объявлении умершими лиц, безвестно отсутствующих (1950 г.).

б) Право, подлежащее применению при определении гражданской дееспособности физического лица (ст.1197 ГК).

Гражданская дееспособность физического лица определяется его личным законом (п.1 ст.1197).

В основных правовых системах мира гражданская дееспособность связана с достижением лица определённого возраста (совершеннолетия), возможной эмансипацией, вступлением в брак ранее достижения совершеннолетия, отсутствием ограничений дееспособности, признаваемой судом недееспособности лица вследствие психических заболеваний.

Возраст совершеннолетия в разных странах устанавливается между 18 и 21 годами. В большинстве стран он равен 18 годам (все страны СНГ, Великобритания, Германия, Индия, Китай, Франция и многие другие). Некоторые страны устанавливают этот возраст в 19 лет (Австрия, Алжир). В целом ряде стран этот возраст установлен в 20 лет (Лихтенштейн, Марокко, Новая Зеландия, Парагвай). Возраст совершеннолетия в 21 год установлен в Австрии, Аргентине, Боливии, Бразилии, Индонезии, ОАЭ, Кувейте, Ливии и др.[9]

Внутреннее законодательство стран по вопросам эмансипации существенно расходится. Эмансипация в силу брака предусмотрена в законодательстве многих стран, в том числе России, тогда как в некоторых странах она отсутствует (Германия, Швейцария).

Приведём два диаметрально противоположных примера.[10]

1. Может ли замужняя 16-летняя турецкая гражданка Д. совершить в России договор купли-продажи жилого дома на берегу Волги? В турецком законодательстве установлен раздельный режим собственности супругов при отсутствии соглашения между ними об ином. В Турции возраст совершеннолетия установлен в 18 лет. Брачный возраст для мужчин – 17 лет, для женщин – 15 лет. Вступление в брак делает лицо полностью дееспособным. Следовательно, гражданка Д. полностью дееспособна и может заключать договоры о приобретении недвижимости в России.

2. 16-летняя гражданка Германии Э. Штанке заключила в Германии законный брак с гражданином России Лаптевым. Может ли гражданка Э. Штанке купить квартиру в г. Калининграде? Дееспособность гражданки Германии определяется по гражданскому законодательству Германии. Немецкому законодательству не известна эмансипация в силу брака. Для совершения таких сделок несовершеннолетними необходимо получить согласие семейного суда. Следовательно, гр. Э. Штанке не может самостоятельно купить квартиру в Калининграде.

В сфере международного сотрудничества по вопросам гражданского состояния значительную роль играет Международная комиссия по гражданскому состоянию (C.I.E.C.). Комиссией подготовлено более 20 конвенций и рекомендации в области международно-правового регулирования гражданского состояния лиц. Например, такие конвенции как:

«О международном обмене информации в области гражданского состояния», Стамбул, 1958 г.;

«Об исправлениях в актах гражданского состояния», Париж, 1964 г.;

«Об эмансипации в силу вступления в брак», Рим, 1970 г.;

«О признании и поддержании в актуальном состоянии документов гражданского состояния», Мадрид, 1990 г.

В различных странах по-разному организован учёт лиц, признанных недееспособными или ограниченно дееспособными. К примеру, в некоторых странах соответствующая запись вносится в реестр актов гражданского состояния, и делается отметка в свидетельстве о рождении лица (Испания, Франция) или только в акт о рождении (Португалия). В Нидерландах такая запись имеется в публичных реестрах судебных решений в области дееспособности граждан. Не ведётся реестр граждан, признанных недееспособными или ограниченно дееспособными, в Греции, Швейцарии.

Учёные высказывают справедливую мысль о том, что цивилизованное государство должно обеспечивать публичность сведений об ограничении дееспособности собственных граждан, что способствовало бы более эффективной защите этих граждан и третьих лиц.[11]

В силу п. 2 ст.1197 ГК физическое лицо, не обладающее гражданской дееспособностью по своему личному закону не вправе ссылаться на отсутствие у него дееспособности, если оно является дееспособным по праву места совершения сделки. Однако это правило ограничивается в пользу добросовестных участников гражданского оборота. То есть, лицо вправе ссылаться на отсутствие у него дееспособности, если будет доказано, что другая сторона знала или заведомо должна знать об отсутствии дееспособности.

В соответствие с п.3 ст.1197 ГК признание в Российской Федерации физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным подчиняется российскому праву.

в) Право, подлежащее применению при определении прав физического лица на имя (ст.1198 ГК). Право физического лица на имя, его использование и защиту определяется его личным законом, если иное не предусмотрено законодательством.

Российское законодательство допускает также иное решение данного вопроса. Так, в соответствии со статьями 161 и 163 СК РФ будут решаться вопросы определения фамилий супругов, имён и фамилий детей, поскольку касаются личных неимущественных прав супругов, родителей и детей.

В соответствии с авторским законодательством право на авторское имя определяется по праву страны, где испрашивается защита такого права.

В законодательстве многих стран защита права на имя отнесена к деликтному статуту и определяется по праву страны, где совершено правонарушение.

Г) Право, подлежащее применению к опеке и попечительству (ст.1199 ГК). Законодатель одинаково решает выбор применимого права и к опеке и к попечительству над несовершеннолетними, недееспособными или ограниченными в дееспособности лицами, хотя в российском законодательстве опека и попечительство – самостоятельные институты, обладающие соответствующими особенностями. Однако эти особенности не влияют на выбор применимого права. Статья 1199 ГК содержит четыре коллизионные нормы (ассоциацию, цепочку норм), регулирующие выбор применимого права к трём группам (подвидам) отношений по опеке и попечительству. Три основные самостоятельные нормы:

1. Установление и отмена опеки и попечительства. Эти вопросы решаются по личному закону лица, в отношении которого устанавливается опека или попечительство.

2. Обязанность опекуна (попечителя) принять опеку (попечительство) определяется по личному закону лица, назначаемого опекуном (попечителем).

3. Отношения между опекуном (попечителем) и лицом, находящимся под опекой (попечительством) определяются по праву страны, учреждение которой назначило опекуна (попечителя).

Более того, третий пункт ст. 1199 в свою очередь содержит две коллизионные нормы – основную и дополнительную. Дополнительная (субсидиарная) норма дифференцирует объём основной нормы: «однако, когда лицо, находящееся под опекой (попечительством) имеет место жительства в Российской Федерации, применяется российское право, если оно более благоприятно для этого лица».

Здесь законодатель в силу принципа защиты слабой стороны, характерного для российского частного права, дополнительно защищает интересы опекаемого (подопечного), применяя более благоприятное для этой стороны право.

Таким образом, к отношениям по опеке и попечительству применяются четыре различных коллизионных привязки: личный закон страны опекаемого (подопечного), личный закон опекуна (попечителя), закон «компетентного учреждения» и российское право при условии, если оно более благоприятно для опекаемого (подопечного) лица.

В сфере международного сотрудничества по вопросам гражданского состояния значительную роль играет Международная комиссия по гражданскому состоянию (C.I.E.C.). Комиссией подготовлено более 20 конвенций и рекомендации в области международно-правового регулирования гражданского состояния лиц. Например, такие конвенции как:

«О международном обмене информации в области гражданского состояния», Стамбул, 1958 г.;

«Об исправлениях в актах гражданского состояния», Париж, 1964 г.;

«Об эмансипации в силу вступления в брак», Рим, 1970 г.;

«О признании и поддержании в актуальном состоянии документов гражданского состояния», Мадрид, 1990 г.

В различных странах по-разному организован учёт лиц, признанных недееспособными или ограниченно дееспособными. К примеру, в некоторых странах соответствующая запись вносится в реестр актов гражданского состояния, и делается отметка в свидетельстве о рождении лица (Испания, Франция) или только в акт о рождении (Португалия). В Нидерландах такая запись имеется в публичных реестрах судебных решений в области дееспособности граждан. Не ведётся реестр граждан, признанных недееспособными или ограниченно дееспособными, в Греции, Швейцарии.

Учёные высказывают справедливую мысль о том, что цивилизованное государство должно обеспечивать публичность сведений об ограничении дееспособности собственных граждан, что способствовало бы более эффективной защите этих граждан и третьих лиц.[12]

В силу п. 2 ст.1197 ГК физическое лицо, не обладающее гражданской дееспособностью по своему личному закону не вправе ссылаться на отсутствие у него дееспособности, если оно является дееспособным по праву места совершения сделки. Однако это правило ограничивается в пользу добросовестных участников гражданского оборота. То есть, лицо вправе ссылаться на отсутствие у него дееспособности, если будет доказано, что другая сторона знала или заведомо должна знать об отсутствии дееспособности.

В соответствие с п.3 ст.1197 ГК признание в Российской Федерации физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным подчиняется российскому праву.

в) Право, подлежащее применению при определении прав физического лица на имя (ст.1198 ГК). Право физического лица на имя, его использование и защиту определяется его личным законом, если иное не предусмотрено законодательством.

Российское законодательство допускает также иное решение данного вопроса. Так, в соответствии со статьями 161 и 163 СК РФ будут решаться вопросы определения фамилий супругов, имён и фамилий детей, поскольку касаются личных неимущественных прав супругов, родителей и детей.

В соответствии с авторским законодательством право на авторское имя определяется по праву страны, где испрашивается защита такого права.

В законодательстве многих стран защита права на имя отнесена к деликтному статуту и определяется по праву страны, где совершено правонарушение.

Г) Право, подлежащее применению к опеке и попечительству (ст.1199 ГК). Законодатель одинаково решает выбор применимого права и к опеке и к попечительству над несовершеннолетними, недееспособными или ограниченными в дееспособности лицами, хотя в российском законодательстве опека и попечительство – самостоятельные институты, обладающие соответствующими особенностями. Однако эти особенности не влияют на выбор применимого права. Статья 1199 ГК содержит четыре коллизионные нормы (ассоциацию, цепочку норм), регулирующие выбор применимого права к трём группам (подвидам) отношений по опеке и попечительству. Три основные самостоятельные нормы:

4. Установление и отмена опеки и попечительства. Эти вопросы решаются по личному закону лица, в отношении которого устанавливается опека или попечительство.

5. Обязанность опекуна (попечителя) принять опеку (попечительство) определяется по личному закону лица, назначаемого опекуном (попечителем).

6. Отношения между опекуном (попечителем) и лицом, находящимся под опекой (попечительством) определяются по праву страны, учреждение которой назначило опекуна (попечителя).

Более того, третий пункт ст. 1199 в свою очередь содержит две коллизионные нормы – основную и дополнительную. Дополнительная (субсидиарная) норма дифференцирует объём основной нормы: «однако, когда лицо, находящееся под опекой (попечительством) имеет место жительства в Российской Федерации, применяется российское право, если оно более благоприятно для этого лица».

Здесь законодатель в силу принципа защиты слабой стороны, характерного для российского частного права, дополнительно защищает интересы опекаемого (подопечного), применяя более благоприятное для этой стороны право.

Таким образом, к отношениям по опеке и попечительству применяются четыре различных коллизионных привязки: личный закон страны опекаемого (подопечного), личный закон опекуна (попечителя), закон «компетентного учреждения» и российское право при условии, если оно более благоприятно для опекаемого (подопечного) лица.