юридического лица с государственными органами.

Провозглашенная в Российской Федерации свобода предпринимательской деятельности — важнейший принцип существования либеральной рыночной экономической системы. Но эта свобода не абсолютна. Реализация прав предпринимателем не должна ущемлять нрава, свободы и законные интересы других лиц, нарушать требования законности.

Контроль за соблюдением субъектами предпринимательства законодательства осуществляется государством.

Необходимость такого контроля предопределяется следующими требованиями охраны публичных интересов:

— обеспечение государственных и общественных нужд, приоритетов в экономическом и социальном развитии;

— формирование государственного бюджета;

— защита окружающей природной среды;

— обеспечение занятости населения;

— обеспечение безопасности и обороны страны;

— реализация свободы предпринимательства и конкуренции, защита от монополизма;

— соблюдение правопорядка во внешнеэкономической деятельности предпринимателей и в сфере иностранного инвестирования[64].

Государство осуществляет контроль за предпринимательской деятельностью посредством различных своих органов. Их функции и полномочия достаточно разнообразны, но в целом эти органы условно можно отнести к двум основным группам:

1) государственные органы, деятельность которых обеспечивает возможность ведения предпринимательской деятельности в целом или осуществления отдельных ее аспектов. Это органы государственной регистрации юридических лиц, в силу деятельности которых субъект приобретает определенную организационно-правовую форму и право осуществлять предпринимательскую деятельность; лицензирующие органы, дающие разрешения на занятие определенными видами деятельности; органы сертификации работ и услуг и т.п.;

2) органы, деятельность которых направлена па предотвращение правонарушений в сфере предпринимательской деятельности. Это органы государственной противопожарной службы, прокуратура и другие правоохранительные органы государства.

Многие государственные органы, например налоговые, сочетают в своей деятельности и функции обеспечения предпринимательской деятельности, и правоохранительные функции.

Федеральный закон об адвокатской деятельности и адвокатуре определяет, что адвокат вправе представлять интересы доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях (пи. 7 и. 2 ст. 2). В соответствии с п. 2 ст. 25 этого Закона адвокат представляет интересы доверителя — юридического лица в органах государственной власти на основании соглашения об оказании юридической помощи, заключаемого только в форме договора поручения.

В условиях о предмете поручения в таком договоре следует указывать, в каких органах и по какому вопросу адвокат осуществляет представительство интересов доверителя. Но возможно формулирование предмета договора таким образом, что адвокат в течение срока его действия обязуется представлять интересы юридического лица во всех государственных органах (без перечисления их наименований) по всем вопросам, возникшим или могущим возникнуть в дальнейшем в связи с осуществлением юридическим лицом своей предпринимательской деятельности.

Основные правила работы но представлению интересов юридического лица в государственных органах состоят в том, чтобы адвокат:

— соблюдал все нормы и правила, регулирующие работу того или иного государственного органа, уважительно относился к его сотрудникам;

— действовал исключительно в интересах представляемого им юридического лица, квалифицированно и добросовестно отстаивая его интересы, в том числе при нарушениях со стороны государственных органов и их должностных лиц;

— использовал при защите прав и интересов своего доверителя только допускаемые законом способы и методы;

— следил за выполнением доверителем всех его обязанностей перед государственным органом, поскольку неполное или ненадлежащее их выполнение служит основанием применения к юридическому лицу предусмотренных законодательством мер ответственности.

Так, ст. 23 Налогового кодекса РФ закрепляет, что налогоплательщик обязан не только уплачивать законно установленные налоги, но и выполнять иные обязанности, в частности: встать па учет в налоговых органах, если это предусмотрено Налоговым кодексом, вести в установленном порядке учет своих доходов (расходов) и объектов налогообложения, если такая обязанность предусмотрена законодательством о налогах и сборах; представлять в налоговый орган но месту учета в установленном порядке налоговые декларации но тем налогам, которые налогоплательщик обязан уплачивать, если такая обязанность предусмотрена законодательством о налогах и сборах, а также бухгалтерскую отчетность в соответствии с Федеральным законом «О бухгалтерском учете», представлять налоговым органам и их должностным лицам в случаях, предусмотренных Налоговым кодексом, документы, необходимые для исчисления и уплаты налогов, выполнять законные требования налогового органа об устранении выявленных нарушений законодательства о налогах и сборах, а также не препятствовать законной деятельности должностных лиц налоговых органов при исполнении ими своих служебных обязанностей и проч.;

— всеми средствами и способами обеспечивал соблюдение государственным органом его обязанностей но отношению к юридическому лицу.

Рассмотрим наиболее распространенные примеры представления адвокатом интересов юридического лица во взаимоотношениях с государственными органами. Чаще это налоговые органы, поскольку налоговое законодательство, и так достаточно сложное и специфичное, стремительно обновляется, не позволяя сформировать сколько-нибудь устойчивую и непротиворечивую практику правоприменения. На представлении адвокатом интересов юридического лица в отношениях с налоговыми органами мы и остановимся.

В ни. 10 п. 2 ст. 2 Федерального закона об адвокатской деятельности и адвокатуре оговаривается, что адвокат может выступать в качестве представителя доверителя в налоговых правоотношениях. Формулировка «в налоговых правоотношениях», а не «в отношениях с налоговыми органами», наиболее соответствует целям осуществления адвокатской деятельности, поскольку налоговые правоотношения могут складываться не только с государственными органами.

Статья 9 Налогового кодекса РФ определяет, что налогоплательщики или налоговые агенты могут вступать в налоговые отношения: с Министерством РФ по налогам и сборам и его подразделениями в Российской Федерации; с Государственным таможенным комитетом РФ и его подразделениями, государственными органами исполнительной власти и исполнительными органами местного самоуправления, другими уполномоченными ими органами и должностными лицами, осуществляющими в установленном порядке, помимо налоговых и таможенных органов, прием и взимание налогов и (или) сборов, а также контроль за их уплатой налогоплательщиками и плательщиками сборов; с Министерством финансов РФ, соответствующими финансовыми органами, иными уполномоченными органами при решении вопросов об отсрочке и о рассрочке уплаты налогов и сборов и других вопросов; органами государственных внебюджетных фондов; Федеральной службой налоговой полиции РФ и ее территориальными подразделениями при решении вопросов, отнесенных к их компетенции Налоговым кодексом.

Формы работы адвоката по представительству интересов юридического лица в отношениях с государственными органами в сфере регулирования налогового законодательства зависят от содержания конкретных налоговых правоотношений, по поводу которых доверитель обратился к адвокату, от органа, в котором адвокат представляет интересы доверителя.

Наиболее часто адвокат осуществляет следующие виды деятельности в налоговой сфере:

— дает справки, консультации и заключения по вопросам налогообложения юридического лица;

— дает юридическому лицу рекомендации в отношении конкретных ситуаций, связанных с начислением и уплатой налогов;

— решает вопросы оптимизации налогообложения с помощью определения состава затрат, которые наиболее целесообразно включать в себестоимость; обеспечивает грамотное и эффективное ведение бухгалтерского учета в организации, па предприятии, что может законно уменьшить налогооблагаемую базу; определяет те виды договорных отношений с контрагентами юридического лица, которые будут способствовать уменьшению размера уплачиваемых налогов, и т.д.;

— представляет интересы юридического лица при проведении камеральных и выездных налоговых проверок;

— представляет интересы доверителя в судебных органах по поводу рассмотрения и разрешения споров с налоговыми органами, иных конфликтов в сфере налогообложения.

Важно присутствие адвоката при проведении налоговыми органами выездных налоговых проверок. Прежде всего, он должен проверить надлежаще оформленные основания па проведение такой проверки (решения руководителя, заместителя руководителя налогового органа) и документы, подтверждающие полномочия должностных лиц, проводящих проверку, документы, дающие право проверяющим органам производить отдельные действия. Так, выемка документов и предметов производится только на основании мотивированного постановления должностного лица налогового органа, осуществляющего выездную налоговую проверку. Указанное постановление подлежит утверждению руководителем (его заместителем) соответствующего налогового органа.

При производстве выемки документов адвокату следует проследить за соблюдением порядка производства этого действия и за составлением соответствующего акта. В акте должна быть обоснована необходимость выемки, приведен перечень изымаемых документов. Адвокат имеет право делать замечания при выемке документов, которые должны быть но его требованию внесены в акт, а также требовать передачи ему копии акта о выемке.

Адвокат не может быть допрошен должностными лицами органов, проводящих налоговую проверку, в качестве свидетеля в силу прямого указания Налогового кодекса. В соответствии с п. 2 ст. 90 не могут быть допрошены лица, которые получили информацию, необходимую для проведения налогового контроля, в связи с исполнением ими своих профессиональных обязанностей, и подобные сведения относятся к профессиональной тайне этих лиц, в частности адвоката, аудитора.

Адвокат вправе присутствовать при производстве любых действий проверяющих органов — осмотре, выемке. Причем при осмотре и выемке необходимо присутствие понятых.

Нельзя допускать изъятие документов и предметов, не имеющих отношения к предмету налоговой проверки. При изъятии подлинных документов с них должны быть изготовлены копии, которые заверяются должностным лицом налогового органа и передаются лицу, у которого они изымаются. При невозможности изготовить или передать изготовленные копии одновременно с изъятием документов налоговый орган передает их лицу, у которого документы были изъяты, в течение пяти дней после изъятия.

Адвокат должен обратить пристальное внимание на надлежащее закрепление результатов проведения отдельных действий проверяющих органов. Например, о производстве выемки, изъятии документов и предметов составляется протокол. Изъятые документы и предметы перечисляются и описываются в протоколе выемки либо в прилагаемых к нему описях с точным указанием наименования, количества и индивидуальных признаков предметов, а по возможности — стоимости предметов. Копия протокола вручается под расписку или высылается лицу, у которого документы и предметы были изъяты.

Адвокат должен широко использовать свои права, предоставленные ему законом, при осуществлении всех действий в процессе проверки. Например, при назначении и производстве экспертизы он имеет право: заявить отвод эксперту, просить о назначении эксперта из числа указанных им лиц, представить дополнительные вопросы для получения по ним заключения эксперта, присутствовать с разрешения должностного лица налогового органа при производстве экспертизы и давать объяснения эксперту, знакомиться с заключением эксперта. В ходе проверки адвокат вправе не выполнять неправомерные акты и требования налоговых органов и их должностных лиц, не соответствующие Налоговому кодексу или иным федеральным законам, требовать соблюдения должностными лицами налоговой тайны.

Адвокат имеет право знакомиться с актом налоговой проверки, составляемым но результатам выездной налоговой проверки. В акте должны быть указаны документально подтвержденные факты налоговых правонарушений, выявленные в ходе проверки, или отсутствие таковых, а также выводы и предложения проверяющих но устранению выявленных нарушений и ссылки на статьи Налогового кодекса, предусматривающие ответственность за данный вид налоговых правонарушений.

Адвокат может отказаться подписать акт (или рекомендовать такую линию поведения руководителю юридического лица). В случае несогласия с фактами, изложенными в акте проверки, а также с выводами и предложениями должностного лица адвокат вправе представить в соответствующий налоговый орган письменное объяснение мотивов отказа подписать акт или возражения по акту в целом или но его отдельным положениям. Адвокат вправе обжаловать в установленном порядке акты налоговых органов и действия (бездействие) их должностных лиц; требовать в установленном порядке возмещения в полном объеме убытков, причиненных незаконными решениями налоговых органов или незаконными действиями (бездействием) их должностных лиц.

По вопросам трудовых отношений субъекта предпринимательской деятельности с его работниками адвокат может представлять интересы юридического лица в территориальных органах Министерства труда и социального развития Российской Федерации по вопросам занятости населения, в органах по государственному надзору и контролю за соблюдением законодательства Российской Федерации о труде и охране труда (государственные инспекции труда в субъектах Федерации, межрегиональные государственные инспекции труда), в органах по урегулированию коллективных трудовых споров. В рамках взаимоотношений с данными органами адвокат решает вопросы о соблюдении законодательства в области трудовых отношений, присутствует при проведении проверок, представляет интересы юридического лица при привлечении его к ответственности за нарушения требований трудового законодательства.

В ходе деятельности юридического лица им может быть принято решение о необходимости участия в приватизации объекта государственного имущества. В этих случаях адвокат может представлять интересы юридического лица в отношениях с Министерством государственного имущества Российской Федерации, иными уполномоченными государственными органами.

По вопросам обеспечения юридическим лицом надлежащего качества производимых им товаров, работ и услуг адвокат вступает в отношения с Государственным комитетом РФ но стандартизации и метрологии, его территориальными органами, иными компетентными органами и учреждениями, осуществляющими мероприятия по сертификации и стандартизации товаров, работ и услуг в Российской Федерации.

При выпуске юридическим лицом ценных бумаг, по иным вопросам, связанным с деятельностью на рынке ценных бумаг, адвокат осуществляет представительство в Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг, регистрирующих органах, производящих государственную регистрацию выпусков ценных бумаг на территории России.

Кроме того, в процессе предпринимательской деятельности адвокат может представлять своего доверителя в отношениях с соответствующими государственными органами по охране окружающей природной среды, органами, обеспечивающими санитарно-эпидемиологическое благополучие населения, противопожарными органами и т.д., перечислить которые не представляется возможным.

Большое значение имеет работа адвоката по представлению интересов юридического лица в отношениях с правоохранительными органами. Чаще это связано с осуществлением данными органами проверок с целью выявления правонарушений, содержащих признаки преступления. В таких случаях следует иметь в виду, что отказ должностных лиц правоохранительных органов в допуске адвоката к участию в проведении проверки неправомерен. Еще до начала проверки он должен убедиться в наличии и правильном оформлении документов, являющихся основанием проведения проверки, проверить документы должностных лиц, надлежащее закрепление их полномочий.

В ходе проведения проверочных мероприятий адвокату необходимо следить за строгим соблюдением должностными лицами, проводящими проверку, требований к порядку ее проведения: присутствие незаинтересованных понятых, протоколирование проверочных действий с обязательным внесением в протокол ходатайств и объяснений лица, в отношении которого проводится проверка, или его представителя.

При этом адвокату нужно занимать активную позицию, не оставлять без внимания возможные нарушения закона со стороны должностных лиц, реагировать па них в соответствии с законом.

Такой вид оказания юридической помощи, как представительство адвокатом интересов юридического лица в отношениях с государственными органами, имеет большое положительное значение. В результате квалифицированной его работы наилучшим образом обеспечиваются не только интересы доверителя, но и соблюдение им всех требований законности в сфере ведения предпринимательской деятельности, что в итоге полностью отвечает интересам контрагентов этого юридического лица, потребителей, государства и общества в целом.

[1] См. Кони А. Ф. Ибранные произведения. М., 1959. Т. 1. С. 55-56.

[2] См. Трунов И., Трунова Л. Адвокатская тайна// Российская юстиция. 2001. №5. С.56.

[3] См. Пухова Т. Российская адвокатура серьезно больна, но выздоровление возможно// Российская юстиция. 1998. №8. С. 24-26.

[4] См. Галоганов А. Адвокатура России сегодня// Российская юстиция. 2000. №9. С. 29.

[5] Жалинский А. Э. Профессиональная деятельность юриста. М., 1997. С. 4–10,36.

[6] Воробьев А. В., Поляков А. В., Тихонравов Ю. В. Теория адвокатуры. М., 2002. С. 3.

[7] Воробьев А. В., Поляков А. В., Тихонравов Ю. В. Теория адвокатуры. М., 2002. С. 54-56

 

[8] Кони А. Ф. Собр. Соч. Т. 4. С. 359.

[9] Вильский. Деморализуется ли наша адвокатура?// Юридический вестник. 1890. №8. С. 30.

[10] В Париже существует одна коллегия, хотя адвокатов в пять раз больше.

[11] См.: Гвоздев Д. Закон об адвокатуре: четвертая попытка // Бизнес-адвокат. 2001. № 15. С. 7.

[12] В Гильдии российских адвокатов была предпринята попытка апробировать соответствующую схему: утверждались Совет коллегий, апелляционная комиссия, объявлялось о выдаче свидетельства на право адвокатской практики

[13] СЗ РФ. 1996. № 3. Ст. 145.

[14] СЗ РФ. 2001. № 33 (ч. 1). Ст. 3431.

[15] См., например: Галоганов А. Проект закона об адвокатуре ущемляет права России // Российская юстиция. 2001. № 8, С. 37

[16] См.: Пухова Т. Российская адвокатура серьезно больна, но выздоровление возможно // Российская юстиция. 1999. № 8. С. 26.

[17] См.: Галоганов А. Адвокатура России сегодня // Российская юстиция. 2000. № 9. С. 29.

[18] Для сравнения: во Франции для того чтобы быть адвокатом, лицензия не требуется, достаточно быть занесенным в перечень адвокатов. Лицензирование на Украине было введено, в результате чего коллегия адвокатов ликвидирована. После введения лицензирования в Беларуси адвокаты боялись предпринимать существенные действия в некоторых процессах, опасаясь за свою судьбу.

[19] См.: Семь вопросов о российской адвокатуре // Российская юстиция. 2001. № 6. С. 22-23.

[20] СЗ РФ. 1995. № 29. Ст. 2759; 2001. № И. Ст. 1002.

[21] СЗ РФ. 1998. № 2. Ст. 198; 1998. № 2. Ст. 227; № 30. Ст. 3613; № 31. Ст. 3803; 2001. № 11. Ст. 1002; № 13. Ст. 1140.

[22] См.: Петрухин ИЛ. Вам нужен адвокат... М., 1993. С. 149.

[23] См.: Ария С. Об адвокатской тайне // Российская юстиция. 1997. № 2.

[24] СЗ РФ. 1995. № 33. Ст. 3349; 1997. № 29. Ст. 3502; 1998. № 30. Ст. 3613; 2000. № 1. Ст. 8; 2001. № 13. Ст. 1140.

[25] См.: Фатьянов АЛ. Правовое обеспечение безопасности информации в Российской Федерации. М., 2001.

[26] В дореволюционной России следователь мог провести обыск в кабинете присяжного поверенного (адвоката) для обнаружения бумаг, переданных ему обвиняемым или Другим лицом (ст. 368, 368.1,369,370 Устава уголовного судопроизводства 1864 г.). Адвокат имел лишь право присутствовать при этом.

[27] См.: Романовский Г.Б. Право на неприкосновенность частной жизни. М., 2001. С. 259.

[28] См.: Российская юстиция. 2002. № 8. С. 71.

[29] Подробнее см.: Бизнес-адвокат. 2001. № 9.

[30] См. там же.

[31] См.: Фоков А. Работа коллегий адвокатов Российской Федерации в 2001 году. Комментарий / Адвокатская практика. 2000. № 5. С. 22.

 

[32] В среднем в год в США не менее 5—6 застрахованных юристов из 100 в частной Практике сталкиваются с иском о недобросовестном выполнении своих обязанностей.

[33] Во многих штатах адвокат несет ответственность не только перед доверителем, но и перед третьими лицами, если знает, что они будут опираться на его совет при заключении договоров. По законодательству штата Вашингтон наследник по завещанию (выгодоприобретатель) может предъявить иск адвокату, который небрежно подготовил или исполнил завещание, в результате чего последнее было признано недействительным.

 

[34] По данному вопросу подробнее см.: Морозов А. Страхование профессиональной ответственности юристов // Российская юстиция. 1998. № 11. С. 49.

 

[35] См. определение Конституционного Суда Российской Федерации от 7 февраля 2002 г. № 16-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Дрессена Александра Константиновича на нарушение его конституционных прав отдельными положениями статей 235 и 241 Налогового кодекса Российской Федерации».

[36] О налогообложении адвокатов см.: Абушахмин Б., Гагарин Н. Налогообложение адвокатов: сегодня и завтра // Российская юстиция. 2002. № 1. С. 27-29.

 

[37] См.: Кони А.Ф. Нравственные начала в уголовном процессе. Избранные произведения. М., 1956.

[38] См., например: Полянский Н.Н. Правда и ложь в уголовной защите. М., 1927; Горский Г.Ф, Кокорев АД., Котов Д.П. Судебная этика. Воронеж, 1973; Киселев Я.С. Этика адвоката. Л., 1974; Бойков АЛ. Этика профессиональной защиты по уголовным делам-М., 1978; Ватман Д.П. Адвокатская этика и нравственные основы судебного представительства по гражданским делам. М., 1977.

[39] ЛубшевЮ.Ф. Комментарий к Федеральному закону «Об адвокатской дсятельно-^сти и адвокатуре в Российской Федерации» (постатейный). М, 2002. С. 115.

[40] См.: Фромм Э. Психоанализ и этика. М., 1993. С. 63.

[41] Бойков АЛ., КапинусН.И. Адвокатура России: учебное пособие. М., 2000. С. 42.

[42] См. Вестник федеральной палаты адвокатов РФ. 2003. №1.

[43] Полянский Н.Н. Правда и ложь в уголовной защите. С. 35.

[44] См.: Барщевский М.Ю. Адвокатская этика. М., 2000. С. 32—33.

 

[45] Смоленский М.Б. Адвокатская деятельность и адвокатура Российской Федерации. Ростов-на-Дону, 2002. С. 76.

 

[46] См.: ЕрощенкоАЛ. Договорная основа юридической помощи по гражданским делам // Советская юстиция. 1981. № 23. С. 26.

[47] См.: Лубшев Ю.Ф. Адвокатура в России. М., 2002. С. 612-613.

[48] Подробнее см.: Гражданское процессуальное право России /Под ред. М.С. Шакарян. М, 1999. С. 154-157.

 

[49] См.: Общая теория государства и права / Под ред. В.В. Лазарева. М, 2001. С. 262.

 

[50] См.: Гражданское процессуальное право России/Под ред. М.С. Шакарян. С. 177.

 

[51] Подробнее см.: Решетникова И.В. Курс доказательственного права в российском гражданском судопроизводстве. М., 2000. С. 132—133.

 

[52] См.: СтроговичМ.С. Признание обвиняемым своей вины в качестве судебного доказательства // Советское государство и право. 1984. № 4. С. 68—74.

 

[53] См.: Власов АЛ. Адвокат как субъект доказывания в гражданском и арбитражном процессе. М., 2000. С. 134.

 

[54] См.: Определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ от 22 декабря 1994 г. // ВВС РФ. 1995. № 7.

[55] См., например: РыжаковА.П. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. М., 2002. С. 53.

 

 

[56] См.: Лубшев Ю.Ф. Адвокатура в России. С. 501.

 

 

[57] ФридманЛ. Введение в американское право. М., 1993. С. 190—192.

[58] См.: Смоленский М.Б. Адвокатская деятельность и адвокатура Российской Федерации. С. 186.

 

[59] Подробнее см.: Лубшев Ю.Ф. Адвокатура в Рохии. С. 512—593.

[60] См.: Барщевский М.Ю. Адвокатская этика. С. 17.

 

[61] Подробнее см.: Барщевский М.Ю. Адвокатская этика. С. 88—89.

 

[62] См.: Смоленский М.Б. Адвокатская деятельности и адвокатура Российской Федерации. С. 191-192.

[63] См.: Гражданское право. В 2-х т. Т. II. Полутом 1 / Отв. ред. Е.А. Суханов. М., 2002. С. 183.

 

[64] См.: Предпринимательское (хозяйственное) право / Отв. ред. О.М. Олейник. М., 1999. С. 507.