Понятие и структура коллизионной нормы.

Коллизионная норма – отсылочная норма, позволяющая определить право выступающее в качестве компетентного правопорядка применительно к данным отношениям.

 

Структура коллизионной нормы:

- объем;

Указывает на то, что регулируется, т.е. определяет вид правоотношения, в отношении которого она используется.

- привязка.

Указывает на правовую систему законодательства, применимую в данном случае.

прим. ст. 1208 ГК – исковая давность определяется по праву страны подлежащему применению к соответствующему отношению. Исковая давность – объем, остальное – привязка.

ст.1209 ГК – форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Форма – объем, место – привязка.

К недвижимости на территории Франции (объем) применятся французский закон, даже если она принадлежит иностранцам (привязка).

 

Виды коллизионных норм:

- по форме привязки:

· двусторонние – двусторонняя привязка не указывают право конкретного государства, подлежащее применению, а формирует общий принцип, используя который определяется компетентный правопорядок (прим. ст.1209 ГК форма сделки подчиняется праву страны места ее совершения);

· односторонние – указывает право конкретного государства, подлежащее применению к определенным правоотношениям. По своей природе одностороння привязка всегда содержится в норме национального права (прим. наследование недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр РФ определяется по праву РФ);

- по способу правового регулирования:

· императивные коллизионные нормы – содержат категорические предписания, касающиеся выбора применимого права, которые не могут быть изменены по соглашению сторон (прим. п.4 ст.156 СК устанавливает, что условия заключения брака, лицом без гражданства на территории РФ определяются законодательством государства, в котором это лицо имеет постоянное место жительства);

· диспозитивные коллизионные нормы – устанавливает общие правила о выборе применимого права и при этом предоставляет сторонам возможность отказаться от него или заменить другим. Как правило, в таких коллизионных нормах содержится стандартная формулировка – «при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применении праве» (прим. ст. 1211 п.3 – установлены правила выбора применимого права, использующиеся лишь при отсутствии соглашения сторон);

· альтернативные (коммулятивные, цепочка норм) коллизионные нормы – предоставляют несколько правил выбора применимого права, оговаривая при этом определенную последовательность их использования (прим. ст.1209 ГК – форма сделки подчиняется праву страны место ее совершения – это первое правило, которое установлено данной нормой. Однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие соблюдения формы, если соблюдены требования права РФ);

- по степени нормативной конкретизации:

· генеральная коллизионная норма – в них формируются наиболее общие правила выбора права предназначенного для преимущественного применения (п.1 ст. 1211 устанавливает наиболее общие правила применения к договору право страны, с которой он наиболее тесно связан);

· субсидиарные коллизионные нормы – содержат определения одного или нескольких правил выбора применимого права, которые тесно связаны с главным правилом. Субсидиарные коллизионные нормы используются лишь, когда генеральная норма по какой-либо причине не может быть применима, или оказывается недостаточной для установления компетентного правопорядка (прим. п.3 ст.1211 по отношению к п.1);

- по правовой природе:

· национальные – создаются в рамках автономного правотворчества конкретного государства (прим. разд. 6 ГК);

· международно-правовые – содержатся в унифицированных международных договорах (прим. Венская конвенция о договорах международной купле-продаже товаров).

 

Основные типы коллизионных привязок:

- личный закон физического лица (личный статус физического лица) – данная привязка применяется при регулировании отношений с участием граждан-иностранцев и апатридов в отношении определения их право- и дееспособности, личных прав неимущественного характера, а также некоторых наследственных и брачно-семейных правоотношений.

Способы определения:

· по национальному закону (закону гражданства);

· закон постоянного места жительства (личным законом признается законодательство государства, в котором это лицо постоянно проживает);

В соответствии с нормами разд. 6 ГК личным законом физического лица является право страны, гражданство которой имеет это лицо (ст.1195 п.1 – определение закона на основе гражданства). Если лицо наряду с российским гражданством имеет гражданство иного государства, то его личным законом является право РФ. Если иностранный гражданин имеет место жительства на территории РФ (предоставлен вид на жительство) его личным законом является российское право. Если лицо имеет несколько иностранных гражданств, то его личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства. Для апатрида личным законом является право страны, где апатрид имеет место жительства. Для беженца личным законом считается право страны, предоставившей ему убежище.

Модельный ГК для стран СНГ предполагает формулу: если лицо имеет несколько гражданств, то его личным законом является право страны, с которой это лицо наиболее тесно связано.

- личный статут юридического лица – данная привязка является исходной для определения правового статуса юридического лица. Она оговаривает применение для установления определенных вопросов применения права того государства, к которому принадлежит это юридическое лицо.

В соответствии с наиболее распространенной позицией, личным законом юридического лица считается право страны, где оно учреждено (прим. ст.1202 ГК).

На основе личного закона юридического лица устанавливаем:

· правовой статус организации в качестве юридического лица;

· организационно-правовая форма юридического лица, в т.ч. требование к наименованию;

· вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, включая вопросы правопреемства;

· содержание правоспособности юридического лица;

· порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей;

· отношения внутри юридического лица, включая отношения с его участниками. В том числе вопросы корпоративного контроля за определенными сделками;

· способность юридического лица отвечать по своим обязательствам.

- закон местонахождения вещи – старейшая привязка, при все при этом она имеет обычно правовую природу. Сферой действия привязки являются вещные и наследственные правоотношения. Привязка оговаривает применение право того государства, на территории которого находится вещь, являющаяся объектом соответствующего правоотношения. Содержание права собственности и иных вещных прав на недвижимое и движимое имущество, их осуществление и защита определяются по праву страны, где это имущество находится (ст.1205 ГК, ст. 27 ГК Греции, ст.3097 ГК Квебек), в том или ином виде эта норма содержится в этих актах.

В объем регулирования данной привязки входят вопросы:

· содержание права собственности;

· осуществление вещных прав;

· защиты вещных прав (при этом существует проблема, связанная с определением применимого права при истребовании имущества из чужого незаконного владения – какое право подлежит применению – места нахождения или выбытия?).

- закон места совершения акта – с помощью данной формулы оговаривается применение права государства, на территории которого совершается акт гражданско-правового характера. Данный принцип распадается на несколько других самостоятельных коллизионных привязок:

- закон места заключения договора – применение права того места где заключен контракт. На основе его мы определяем права и обязанности по договору;

- закон места совершения сделки определяющий ее форму – по вопросу формы сделки она подчинена праву государства, в котором она совершена, однако сделка, совершенная за границей не может быть признана недействительной, если соблюдены требования российского права. При этом форма внешнеэкономической сделки, одной из сторон которой является российское юридическое лицо, подчиняется не зависимо от места ее совершения российскому праву. Это же правило применяется, если одной из сторон является предприниматель, личным законом которого является российское право. Форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, на территории которой находится это имущество, а в отношении недвижимости, внесенной в реестр РФ, сделка подчиняется российскому праву;

- закон места исполнения обязательств по договору – применяется для регулирования договорных обязательств сторон. Применимым правом является закон государства, на территории которого подлежат исполнению обязательства, вытекающие из договора или сам договор. Гаагская конвенция 1955 г. «О праве применимом к международной купле-продаже материальных, движимых вещей» установила «при отсутствии явно выраженного условия внутреннее право страны, в которой должен производиться осмотр товаров поставленных в соответствии с договором купли-продажи, применяется в отношении того каким образом и в какие сроки должен производиться осмотр товаров, извещение об осмотре и меры, которые должны быть приняты в случае отказа от товаров»;

- закон места заключения брака – в вопросах связанных с формой заключения брака используется данная коллизионная привязка. Например – п.1 ст.156 СК – форма и порядок заключения брака на территории РФ определяются законодательством РФ;

- закон места причинения вреда – применяется для регулирования отношений возникающих вследствие деликта. В соответствии с ним применимым правом будет являться право государства, в котором имело место причинения вреда. При этом спорным является вопрос, что необходимо признавать местом причинения вреда, данная категория по-разному регулируется в праве различных государств (прим. Италия, Греция и Китай определяют место причинения вреда как место совершения правонарушения, в США, Франции и Венгрии это место наступления вредоносного эффекта, в Чехии, РФ возмещение вреда определяется исходя из наличия альтернативы). Право ряда государств допускает возможность выбора потерпевшим законов, по которым будут решаться проблемы объемы и размера материальной ответственности. В РФ в соответствии со ст.1219 ГК к обязательствам из причинения вреда применяется право страны на территории, которой имело место действия или иной обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда, однако если в результате такого действия или иного обстоятельства вред наступил в другой стране, может быть применено право этой страны, если причинитель вреда предвидел или должен был предвидеть наступление вреда в этой стране. Если сторонами деликтного обязательства являются граждане или юридические лица одного государства, то к таким обязательствам, даже при причинении вреда за границей, применяется право страны, гражданином или юридическим лицом которого являются стороны.

После совершения действия или наступления иного обстоятельства, повлекших причинение вреда, стороны могут договориться о применении к деликтному обязательству права страны суда;

- закон места выполнения работы - применяется в трудовых отношениях. Норма содержится в ряде международных договоров о правовой помощи, командировании специалистов. В соответствии с ней к трудовым отношениям применяется либо право места осуществления трудовой функции или личный закон физического лица. Возможна комбинация применительно к различным аспектам трудовых отношений;

- закон страны продавца – данная привязка оговаривает применение права стороны по внешне – торговой сделке являющейся продавцом (прим. п.1 ст.8 Гаагской конвенции «О праве применимом к договору международной купли-продажи» определяет, если стороны договора не выбрали применимое право сделка регулируется правом государства, в котором продавец имел коммерческое предприятие к моменту заключения договора;

- закон суда – судебное учреждение, рассматривающее спор не смотря на наличие иностранного элемента в споре, не применяет иностранный закон, если он касается процессуальных аспектов решения спора. В этом случае суд обращается к собственному правопорядку. При этом данное правило не касается решения вопросов существа спора (материально-правового аспекта). Проблемен вопрос отнесения того или иного аспекта к материально-правовому или процессуально-правовому. Характерный пример – исковая давность, относимая в соответствии с законодательством большинства государств к праву материальному, в то же время ряд государств своем праве определили давность как институт процессуальный (США, Финляндия). В таких случаях возникают вопросы с порядком и последствиями применения судом исковой давности;

- закон флага – сфера действия привязки – торговое мореплавание. Подразумевается применение закона государства под государственным флагом, которого эксплуатируется морское судно. Данная формула применяется в отношениях по перевозке грузов, ответственности сторон, в вещно-правовых отношения при установлении вещного статута, деликтных отношениях, трудовых отношениях между владельцем и экипажем. Законодательство и судебная практика большинства государств признает закон флага в качестве основного при определении национальности судна (прим. гл.26 Кодекса торгового мореплавания РФ). Последнее привело к возникновению феномена «удобного (дешевого) флага», под которым понимается совокупность условий предоставляемых правительством страны нерезидентом-владельцем иностранных судов, готовых плавать под флагом страны, которая предоставляет эти условия. Наибольшее число их зарегистрировано в Панаме, Либерии и Мальте. Предоставляемое преимущество – низкий уровень трудовых гарантий, в т.ч. оплаты труда, скорость, удобство и дешевизна регистрации и последующего содержания;

- закон валюты платежа – данная формула прикрепления оговаривает, что правом применимым к валютным договорным обязательствам является право страны, в валюте которого был заключен договор. Выражение суммы долга в иностранной валюте в совокупности с другими условиями (место исполнения указано в государстве валюты долга, сделка подчинена юрисдикции данного государства) означает, что эти обстоятельства могут показывать намерения сторон подчинить всю сделку в целом подчинить всю сделку в целом правопорядку данного государства.

Законодательство ряда государств и на сегодняшний день закрепляет данную коллизионную привязку (прим. ст.1 Закона об МЧП Великобритании - -когда судебное решение выносится в отношении суммы, выраженной в валюте иной чем стерлинги, суд может распорядиться о том, что процентная ставка, применимая к долгу, будет такой ставкой, которую суд сочтет надлежащей. Таким образом суд может счесть применимым не только английское право, но и право государства валюты платежа);

- закон, с которым правоотношение наиболее тесно связано – применение права того государства, с которым частное правоотношение наиболее тесно связано. «Наиболее тесная связь это чрезвычайно абстрактный критерий, содержание которого может трактоваться различным образом. Наиболее полно они обозначены в 19 в. в «доктрине Савиньи», а именно для каждого юридического отношения отыскивается та правовая сфера, к которой она принадлежит по своей природе. В ряде правопорядков, например РФ, Германия, установлено, что правом, свойственным договору, является право, избранное сторонами. Если выбор применимого права сторонами не сделан, то применяется право, обеспечивающее исполнение договора, наиболее характерное для его сути (ст.28 Вводного закона к ГГУ).

В рамках определения наиболее тесной связи выделяются 2 концепции:

· концепция характерного исполнения;

· концепция существа сделки.

- закон, избранный сторонами правоотношения (закон автономии воли сторон, оговорка о применимом праве) – это основная коллизионная привязка по всем договорным обязательствам. Это самая гибкая коллизионная норма. Автономия воли предполагает максимальную свободу при выборе модели диспозитивного регулирования. В том числе относительно выбора применимого права. Практически все правовые системы допускают выбор применимого права в правоотношении осложненным иностранным элементом, все иные коллизионные привязки, как правило, носят вспомогательный характер и применяются субсидиарно (прим. договорные обязательства регулируются законом места жительства договаривающихся сторон либо законом места где договор был заключен. Все это действует, если только стороны не договорятся. ст.19 ГК Египта).

Автономия воли сторон относительно выбора применимого права не может иметь неограниченный характер. Выбор сторонами применимого права в таком случае мог бы быть использован для значительных злоупотреблений. Например, англо-американское право сформулировало принцип выбора применимого права – он должен быть добросовестным и законным.

В принципе основными ограничениями автономии воли является:

· непротиворечие публичному порядку того государства, на территории которого реализуется автономия воли сторон;

· выбор применимого права не должен быть сделан с целью обхода закона, то есть с целью исключить применение к договору императивных норм той правовой системы, отказ от использования которой стороны сформулировали посредством автономии воли сторон.

Например, право сторон договора на выбор применимого правопорядка закреплено в ст.1210 ГК РФ – из которой вытекают основные положения, раскрывающие содержание принципа автономии воли сторон:

· выбор применимого права может быть сделан как при заключении договора, так и в последующем;

· избранное право может касаться всего договора или отдельных его частей;

· выбор применимого права должен быть явно выражен или определенно вытекать из условий договора и обстоятельств дела;

· выбор применимого права имеет обратную силу, если он сделан после заключения договора;

· выбор сторонами применимого права считается действительным без ущерба для прав 3-х лиц с момента заключения договора.

Российский законодатель установил ограничение применения автономии воли сторон в отдельных договорных отношениях связанных с иностранным правопорядком (прим. выбор применимого права исключен в договорах касающихся недвижимости на территории РФ).

В подавляющем большинстве правопорядков автономия воли сторон применима только в отношениях осложненном иностранным элементом, в случае отсутствия иностранного элемента подлежит применению национальное право.

Основные проблемы коллизионного права:

- гибкое коллизионное регулирование;

В настоящее время основным способом решения коллизионного вопроса является применение абстрактных (гибких) правил, позволяющих учитывать конкретные обстоятельства данного фактического состава. Вместе с тем, современное МЧП постепенно отходит от жестких коллизионных норм, основанных на твердом критерии выбора права. Масштаб и объем гибкого коллизионного регулирования это правовая реальность и специфическая особенность современного МЧП.

- «статуарное деление»;

В одном правоотношении присутствует система различных статутов: личный, вещно-правовой, обязательственный, формальный и т.д. Правоотношение делится на статуты: основной (прим. общий статут брака) и вспомогательный (прим. статут формы брака и его имущественных последствий). К каждому статуту применяется его собственное правовое регулирование, обуславливающее использование собственного материального права для каждого вспомогательного статута.

- множественность коллизионных привязок;

Проявление множественности связано с тем, что отношения, осложненные иностранным элементом, могут регулироваться несколькими правопорядками:

· кумуляция - сочетание коллизионных привязок, отношение привязано не к одному, а одновременно к двум или более правопорядкам (прим. условия необходимые для совершения брака определяются законом гражданства для каждой из сторон – ст.15 Закон о коллизиях законов Южной Кореи. или условия заключения брака на территории РФ определяются для каждого из лиц, вступающих в брак, законодательством государства, гражданином которого лицо является в момент заключения брака п.2 ст.156 СК РФ);

· расщепление коллизионной нормы – применение разных государств к отдельным элементам одного и того же правоотношения. Правоотношение в целом подчиняется одному правопорядку, а его отдельные вопросы другому. Расщепление предполагает установление общей привязки и ряда субсидиарных привязок, исключающих действие общей (прим. наследственные отношения в целом подчиняются личному закону наследодателя, а наследование недвижимости предполагает отдельное коллизионное регулирование по закону места нахождения недвижимости ст.1224 ГК; коллизионные нормы изначально предполагают подчинение разных элементов отношения разным правовым системам, прим. договор с участием потребителя в случае причинения ущерба предполагает возможность применение права государства, где имел место ущерб);

· альтернативные коллизионные нормы – правоотношение признается действительным, если оно удовлетворяет требованиям одно или другого правопорядка, прямо указанных в данной норме;

· «парные» коллизионные привязки – применимое право может быть зафиксировано в норме, но может выводиться и косвенно, путем закрепленного в привязке принципа (прим. при отсутствии воли сторон договор купли-продажи регулируется в соответствии с законом наиболее тесной связи, критерий наиболее тесной связи либо непосредственно устанавливается в коллизионном предписании (ст.1211 п.3 ГК), либо определяется косвенно через общую формулу прикрепления к праву стороны осуществляющей характерное исполнение (п.2 ст.1211 ГК));

· «цепочки» коллизионных норм – данный феномен возникает когда законодатель в целях детального регулирования того или иного правоотношения использует систему взаимосвязанных коллизионных норм (прим. 1.личный закон человека это закон государства, гражданином которого он является. 2.если лицо имеет несколько гражданств и одно из них венгерское, его личным законом является венгерский закон. 3.личным законом лица, которое имеет несколько гражданств, а также лиц без гражданства является закон государства, на территории которого они имеют место жительства. 4.личный закон лица, имеющего за границей несколько мест жительств является закон государства, с которым оно связано наиболее тесным образом. ст.11 Закона об МЧП Венгрии).

- самостоятельность коллизионных привязок;

Основное обязательство имеет собственное коллизионное регулирование, при этом сопряженное с ним действие сторон, которые в совокупности могут квалифицироваться как самостоятельные сделки, предполагают применение иных коллизионных правил (прим. при заключении контракта купли-продажи расчеты посредством ценных бумаг, а также иные банковские сделки будут иметь самостоятельное коллизионное регулирование).

- предварительный коллизионный вопрос;

Он имеет место, если суду необходимо решить связанные с существом спора вспомогательные вопросы, влияющие на разрешение основного вопроса. Проблема может возникать как при материально-правовом, так и при коллизионном регулировании. В последнем случае предварительный вопрос называют первичным (прим. при решении вопроса о расторжении брака проблема его действительности является первичной). Предварительный коллизионный вопрос возникает, когда на лицо взаимосвязанные отношения и от выбора права по одному из них зависит определение прав и обязанностей по другому. То есть основное и дополнительное отношения регулируются разными коллизионными нормами (прим. при наследовании по закону на наследство претендуют наследники от первого и второго браков умершего наследодателя. В данной ситуации решение основного (наследственного) вопроса прямо зависит от решения проблем брачно-семейного статута. Предварительный вопрос – вопрос о действительности браков, как первого так и второго. Коллизионное регулирование статутов различно, тем не менее решение вопросов брачно-семейного статута предопределит решение наследственного вопроса).

- адаптация коллизионной нормы;

Проблема возникает, когда суд должен применить законы нескольких государств на основе коллизионного правила права страны суда. Такое объединение коллизионных норм может привести к подчинению одного отношения двум и более правопорядкам, предусматривающим различное коллизионное регулирование. Законодательство отдельных стран учитывает эту проблему (прим. ст.14 ГК Мексики указывает, что трудности вызванные единовременным применением правовых систем решаются за счет требований справедливости в конкретном деле, при этом с приложением усилий осуществить устремление преследуемые каждой из систем права).

Адаптация коллизионной нормы производится в целях избежать противоречия применении принципиально различных установлений законодательства нескольких государств.

- подстановка (замещение);

Замена кого-либо национального элемента в отношении иностранным элементом. Зачастую регулируемые отношения имеют связь с иностранным правопорядком (прим. удостоверение иностранным нотариусом сделки, которая по форме должна соответствовать местному праву). При решении вопроса о соответствии правовых последствий в случае наличия иностранного элемента тем, что происходят при применении внутренней материальной нормы происходит своеобразная «подстановка» (прим. соответствие удостоверения швейцарским нотариусом договора продажи земельного участка на территории ФРГ требованиям немецкого права зависит от того на сколько швейцарский нотариус ведет себя как положено немецкому нотариусу)

- «хромающие» отношения;

Самая опасная с практической точки зрения проблема современного МЧП. По праву одной страны определенные отношения являются юридически действительными, а по праву другой страны эти отношений не имеют правовых последствий, являются юридически ничтожными. Главная причина хромающих отношений это скрытые коллизии коллизий, то есть одинаково сформулированные объем и привязка в разных странах понимаются по-разному. Основная область их возникновения сфера брачно-семейного и наследственного права (прим. форма сделки приемлемая по праву одного государства в другом государстве будет влечь за собой ее недействительность).