Тема 4. Коллизионные нормы. Основы правоприменения в мчп

Тема 4. Коллизионные нормы. Основы правоприменения в МЧП

План

1. Понятие и структура коллизионной нормы.

2. Основные формулы прикрепления и сфера их применения

3. Виды коллизионных норм.

4. Квалификация юридических понятий при определении права, подлежащего применению. Конфликт квалификаций.

5. Обратная отсылка и отсылка к праву третьего государства.

6. Применение права страны с множественностью правовых систем.

7. Установление содержания иностранного права.

8. Ограничения применения иностранного права.

9.1. Оговорка о публичном порядке.

9.2. Непосредственно применимые императивные нормы.

10. Взаимность и её виды. Реторсии.

11. Национальный режим и режим наибольшего благоприятствования.

Понятие и структура коллизионной нормы.

Понятие коллизионной нормы. Коллизия (лат. collisio – столкновение) – основная категория МЧП. Коллизия в МЧП означает расхождение норм права различных государств, имеющих связь с общественным отношением, осложнённым иностранным элементом и претендующих на регулирование данного отношения.

Необходимой предпосылкой регулирования таких отношений является преодоление коллизии путём выбора компетентного правопорядка. Этот выбор осуществляется с помощью коллизионных норм – национальных или унифицированных.

Коллизионная норма – это норма, определяющая, право какого государства должно быть применено к регулированию данного общественного отношения, осложнённого иностранным элементом.

Коллизионная норма обладает двумя особенностями:

1. Коллизионная норма не даёт ответа на вопрос, каковы права и обязанности сторон данного отношения, а лишь указывает на компетентный правопорядок, который и определяет такие права и обязанности. Поэтому коллизионная норма считается отсылочной нормой.

2. Как норма отсылочная коллизионная норма применяется только вместе с материальными нормами права того государства, к которому отсылает.

Структура коллизионной нормы. Коллизионная норма состоит из двух частей: объёма коллизионной нормы и привязки коллизионной нормы.

Объём коллизионной нормы – это часть коллизионной нормы, указывающая на круг отношений, подлежащих правовой регламентации.

Традиционно объём соответствует конкретному частноправовому институту: наследственные отношения, договорные обязательства, деликтные обязательства, заключение брака и т.д. Нередко возникает необходимость в более детальной регламентации объёма (по подинститутам, по отдельным вопросам). Нередко один и тот же вопрос дополняется рядом условий в нескольких вариантах. Такая дифференциация объёмов коллизионных норм, каждому из которых соответствует своя привязка, приводит к усложнению коллизионных норм, появлению ассоциации[1] (цепочки или каскада) коллизионных норм, что является современной тенденцией в развитии МЧП отдельных стран и в процессе унификации норм МЧП в рамках международных договоров.

Коллизионная привязка – это часть коллизионное нормы, устанавливающая основания (признаки, критерии, принципы) определения применимого права.

Коллизионная привязка устанавливает связь между отношением с иностранным элементом и законом (правопорядком) соответствующего государства, подлежащим применению (например, закон места нахождения вещи).

Иногда коллизионная привязка непосредственно указывает на государство, право которого подлежит применению (односторонняя коллизионная норма).

Существуют различные виды привязок в составе одной коллизионной нормы: основные (генеральные), и дополнительные (субсидиарные); альтернативные.

Таким образом, коллизионная норма (как и всякая норма права) – это правило, подлежащее применению к конкретным фактическим составам. Специфика этого правила в отличие от материальных норм состоит в том, что оно определяет выбор компетентного правопорядка (применимого права) по видам отношений с иностранным элементом.[2]

Виды коллизионных норм.

Существуют различные виды коллизионных норм, в зависимости от основания их классификации.

С точки зрения «происхождения» коллизионных норм различают национальные (установлены национальным законодательством) и унифицированные (установлены международным договором) коллизионные нормы.

Простая коллизионная норма содержат одну коллизионную привязку (п.1 ст.1205 ГК).

Сложная коллизионная норма содержит несколько коллизионных привязок (п. 1 ст.1221, эта норма является одновременно диспозитивной с ограниченным правом выбора).

Односторонняя коллизионная норма -норма, привязка которой прямо называет государство, право которого является применимым к данному отношению (П.2 ст. 1209 ГК, п.2 ст.1213 ГК).

Двусторонняя коллизионная норма – норма, привязка которой содержит критерий определения применимого права, в соответствии с которым в качестве применимого может быть избрано либо национальное, либо иностранное право. Например, форма сделки подчиняется праву страны места ее совершения (п.1 ст.1205 ГК, п.1 ст. 1209 ГК РФ).

Диспозитивная коллизионная норма – Норма, которая позволяет сторонам самим выбрать применимое право (ст.1210 ГК). Такая норма может устанавливать правило, касающееся выбора применимого права на случай, если стороны сами не осуществят такой выбор (ст. 1211 ГК). При этом одна норма может быть закреплена в разных статьях закона. Так, п.1 ст.1210 и п.1 ст.1211 ГК представляют одну диспозитивную коллизионную норму. Объём этой нормы – права и обязанности сторон по договору (содержание договора). Основная (генеральная привязка) этой нормы – закон, избранный сторонами (lex voluntatis) содержится в п.1 ст. 1210.. Дополнительная (субсидиарная) привязка этой же нормы – закон тесной связи - предусмотрена в п.1 ст. 1211 ГК.

Императивная коллизионная норма - норма, содержащая обязательные предписания по поводу выбора применимого права, которые не могут быть изменены по соглашению сторон.

С точки зрения характера привязок, содержащихся в коллизионной норме, различают альтернативную коллизионную норму. Это такая норма, привязка которойпредусматривает несколько правил по выбору права, подлежащего применению к частному отношению, осложненному иностранным элементом.

Такая норма является одновременно диспозитивной, так как предоставляет право выбора (см., например, ст. 1221 ГК).

Различают простую альтернативную норму, в которой все привязки равнозначны; и сложную альтернативную норму, в которой привязки соподчинены между собой и выступают как дополнительные (субсидиарные) к основной привязке. Такую норму иногда называют дополнительной (субсидиарной)[4], но это неправильно. Здесь речь не идёт о двух нормах, основной и дополнительной. Существует одна норма, с одним объёмом и несколькими привязками, соподчинёнными между собой как основная и дополнительные привязки.

Субсидиарной нормой можно назвать только такую, которая имеет свой объём, отличный от основной нормы, которую такая норма дополняет и соответственно свои привязки. Не следует отождествлять статьи закона и нормы права. Статьи закона действительно могут выступать дополнительными друг к другу. Например, ст.1211 является дополнительной к статье 1210. Вместе с тем, в статье 1211 закреплён ряд коллизионных норм (п. 3,4,5), которые являются дополнительными к основной норме (п.1 ст.1210 и п.1 ст. 1211).

Представляется правильным называть субсидиарной (дополнительной) коллизионной нормой только такую норму, которая выступает в качестве дополнительной к другой, основной норме.

Объём таких норм указывает на один вид общественных отношений. Но дополнительная норма дифференцирует этот вид отношений какими – то дополнительными условиями. В силу этого такие нормы представляют чаще всего ассоциацию (цепочку, каскад) норм, дополняющих друг друга в регулировании разных вариантов одного вида отношений (п.2 ст.1219).

Гибкая коллизионная норма - норма, отсылающая к праву страны, с которой правоотношение наиболее тесно связано.

Назначение гибкого коллизионного правила достаточно широко определено в п.2 ст.1186 ГК: если невозможно определить право, подлежащее применению, применяется право страны, с которой гражданско-правовое отношение, осложнённое иностранным элементом, наиболее тесно связано.

Тема 4. Коллизионные нормы. Основы правоприменения в МЧП

План

1. Понятие и структура коллизионной нормы.

2. Основные формулы прикрепления и сфера их применения

3. Виды коллизионных норм.

4. Квалификация юридических понятий при определении права, подлежащего применению. Конфликт квалификаций.

5. Обратная отсылка и отсылка к праву третьего государства.

6. Применение права страны с множественностью правовых систем.

7. Установление содержания иностранного права.

8. Ограничения применения иностранного права.

9.1. Оговорка о публичном порядке.

9.2. Непосредственно применимые императивные нормы.

10. Взаимность и её виды. Реторсии.

11. Национальный режим и режим наибольшего благоприятствования.