Толкование коллизионных норм

Содержание предмета

Российская теория МЧП включает в содержание предмета следующие нормы: это нормы ГП, семейное право, трудового права, международный гражданский процесс и международный арбитражный процесс. В странах общего права для того, чтобы рассмотреть какое-либо дело с иностранным элементом суд должен решить следующие 3 вопроса:

• может ли данный суд рассмотреть дело с иностранным элементом;
• в какой степени будет учитываться иностранное право;
• если суд рассматривает дело, то какую силу будет иметь решение суда в другом государстве.

Взаимоотношения МЧП и МПП

Общее:

Выходят за пределы отношений внутри государства; Источниками МЧП могут быть нормы международного договора трансформированные в нормы внутреннего законодательства; МЧП и МПП регулируют общий комплекс отношений, но с использованием своих специфических мер.

Отличия:

МПП это самостоятельная правовая система, МЧП это составная часть внутренней правовой системы каждого государства; отличие по содержанию регулируемых отношений – в МПП отношения носят межгосударственный характер, а в МЧП это особая группа гражданских отношений осложненных иностранным элементом; По субъектам в МПП субъектами являются государства и международные организации, а в МЧП это физические лица, юр лица; по источниками – в МПП основной источник это международный договор, а в МЧП международный договор имеет важное значение, однако применяется к субъектам после того как будет санкционирован государством.

Система МЧП

Состоит из общей (понятие мчп, источники, методы регулирования, учение о коллизионных нормах, принципы, правовое положение субъектов мчп) и особенной части (наследственное. Арбитражное и т.п.).

Методы мчп

Материально-правовой и коллизионно-правовой.

Правовой метод регулирования – это совокупность согласованных между собой способов влияния на определенную группу отношений.

Материально-правовые нормы делятся на нормы международных соглашений и нормы внутреннего законодательства, направленные на регулирование гражданско-правовых отношений с иностранным элементом. Этому методу отдается преимущества потому, что этот метод создает большую определенность для участников правоотношений поскольку эти нормы для них известны заранее, и эти нормы позволяют избежать одностороннего регулирования спора.

 

Коллизионный метод восполняет пробелы в праве.

Коллизия означает столкновение.

Коллизионная проблема – это проблема выбора права подлежащего применению к правоотношению.

Коллизии бывают 2х видов:

1. пространственно-правовые (возникащие из действия закона в пространстве) делятся на две группы:

- международные (коллизии законов разных государств);

- внутренние коллизии.

2. интертемпоральные (возникающие из действия закона во времени)

Объем коллизионной нормы это описание правоотношения, а привязка это признаки, критерии для определения применимого права.

 

 

Коллизионные нормы:

1. Национально-правовые и международно-правовые

2. Императивные (пример ст. 1209 ГК) и диспозитивные.

3. односторонние (нормы определяющие придел одного права) и двусторонние (нормы, которые предусматривают применение как национального законодательства, так и право зарубежного государства).

4. основные (генеральные) и дополнительные (субсидиарные).

5. простые (одна коллизионная привязка ст. 2314 ГК) и сложные (с альтернативными, множественными ст. 1221 ГК и кумулятивными п. 1 ст. 1239 привязками). Альтернативная значит, что в этой норме предоставляется выбор двумя (ст. 1223 ГК).

Толкование коллизионных норм

При решении вопроса о выборе права необходимо решить следующие 3 проблемы:

1. определить правовой характер спора

2. определить понятие и механизм использования коллизионной привязки

3. необходимо решить возникший вопрос является предметом материального или процессуального права.

 

 

3 лекция.

 

Вопрос. Квалификация.

 

-это ….

 

Способы квалификации:

1-по закону суда

2-по системе права того гос-ва к которому отсылает коллизионная норма

3-по принципу автономной квалификации

 

По закону суда. Данная квалификация означает, что суд применяет коллизионную норму, квалифицирует понятие этой нормы в соответствии с ее содержанием, которая имеется в гражд.зак-ве правовой системе местонахождения суда.

 

По принципу автономной квалификации. Когда суд рассматрвает спор с иностранным элементом должен принести понятие норм права применительно не к одной правовой системе, а к понятиям которые образуются в результате сравнительного анализа правовых систем разных гос-в.

 

Вопрос.

 

Виды коллизионных привязок. (Основные типы формы прикрепления)

 

Коллизионные привязки берут начало еще в Римском частном праве.

1-Личный закон. Он определяет правовой статус лица, а именно гражданскую правоспособность, дееспособность, объем личных прав (право на имя, его использование и защиту), сферу брачно-семейных отношений (опека, попечительство, заключение и расторжение брака), сфера наследственных отношений (способность лица к составлению завещания, форма составления).

Личный закон выступает в 2х формах:

-как закон гражданства (закон гос-ва, гражданином которого лицо является)

-как закон домицилия (закон гос-ва на территории которого лицо имеет постоянное место жительства)

В странах романо-германской системы права применяется закон гражданства, в англосаксонской системе права закон домицилия.

Ст.1195 –личный закон. Личным законом физического лица считается право страны гражданином которой он является. Доп.привязка. Если лицо наряду с иностранным имеет российское гражданство его личным законом будет является российское право. При наличии у лица нескольких гражданств, без русского, его личным законом будет являться правом страны, где лицо имеет место жительства. Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой данное лицо имеет постоянное место жительства (закон домицилия)

 

14.09.09

Тема: Принципы МЧП.

Принципы права- это основополагающие идеи, закрепленные в законе.

Значение принципов - это качество закона,

-применяются в случае пробелов,

-указывает на развитие законодательства.

Ученый Тихиня.

Принципы это основополагающие идеи и подходы к правовому регулированию соответствующих отношений.

1 опыт законодательного регулирования

2 социальное правосознание, потребности общества,

3 профессиональное правосознание- это состояние правовой науки на данный момент.

1 принцип: национального режима. Наиболее распространенный, иностранные граждане на территории РФ пользуются правами, а так же несут обязанности наравне с нашими гражданами.

Из представления принципа национального режима следует, что иностранные гр-не не могут претендовать на привилегии, а так же изъятие из нашего законодательства.

Предоставление национального режима иностранцам носит безусловный характер, т.е. национальный режим не обусловлен взаимностью.

2 частно- правовые отношения с иностранным элементом. Присущ именно МЧП. С помощью коллизионной норм регулирует столкновения между правовыми системами и на практике.

3 безусловное применение в соответствии с коллизионными нормами. Применение иностранного законодательства является обязанностью, а не правом суда, т.е. суд обязан применить эти нормы, а так же применение коллизионного права не зависит от воли сторон., т.е. обязательно для суда. Применение иностранного права не обусловлено взаимностью, отказ в применении иностранного права, возможен по основаниям, прямо предусмотрено законом.

4 Автономии воли сторон (диспозитивности). Стороны могут выбрать применимое право. Идея, согласно которой норма права считается диспозитивной, если нет указаний на ее императивный характер

5 Однократное применение коллизионной нормы (обратная отсылка). Словосочетание однократного применения значит, что суд применяет коллизионную норму только своего национального законодательства, в дальнейшем, коллизионная норма отсылает к иностранному праву, суд обращается не к коллизионным нормам, а к материальным. Суть обрат отсылки - право одного государства отсылает к праву другого, а второе отсылает к первому.

Пути выхода из обратной отсылки:

1 Применение своего собственного национального законодательства.

2 Заключение международных соглашений и договоров.

3 Принятие международного коллизионного кодекса.

В литературе есть понятие: Отсылка к праву третьего государства.(Алжир)

6 Приоритет нормы международно - правового договора, перед нормами национального законодательства.

Наиболее распространен. Всегда, при рассмотрении правоотношений приоритет отдается норме международного договора.

7 Взаимность. Материальная и формальная взаимность.

Взаимность- это взаимно предоставление определенного режима, (каких либо прав), иностранным гражданам и юр лицам. Вводя оговорку о взаимности в международный договор, государство преследует цель обеспечить своим гражданам, организациям за границей, пользование определенными правами.

Материальное – это предоставление физическим и юр лицам той же суммы прав и полномочий, которыми пользуются наши граждане в иностранном государстве.

Формальная взаимность- наиболее распространена. Иностранные физические и юр лица уравниваются в правах с местными гражданами и юр лицами. Им предоставляются полномочия, вытекающие из местного закона. Иностранцам в РФ могут быть предоставлены права, которыми они пользуются у себя в государстве, но не могут быть предоставлены права, которыми они обладают у себя в государстве.

8 Реторсия. Применение ответных ограничений. Если одно государство, принимает меры наносящие ущерб интересам другого государства, то в этом случае возможно применение ответных ограничений. Цель реторсии- это достижение отмены ограничений, установленных иностранным государством. Реторсия не может рассматриваться как нарушение принципа не дискриминации.

9 режим наибольшего благоприятствования. Иностранные граждане на территории другого государства пользуются теми же правами, как и иностранные граждане другого государства. Признаки:

-всегда устанавливается в договорном порядке

- иностранные, физические и юр лица пользуются максимум тех прав, которые предоставлены лицам третьих государств

- иностранным физическим и юр лицам в торговле, мореплавании, предоставляется такой же режим, который уже предоставляется, либо будет предоставлен физическим и юр лицам третьей стороны.

-равные условия для всех иностранных государств, в отношении вопросов торговли, которые предусмотрены торговым договором.

10 Оговорка о публичном порядке. Позитивная и негативная.

Ст. 1193 ГК РФ Общепризнанный институт МЧП. Играет важную роль при рассмотрении отношений международного характера, направлен на защиту публичного порядка. Причины появления оговорки: деление правовой системы на 2 ветви -частное и публичное, а так же появление гражданско - правовых отношений, с иностранным элементом. Публичный порядок, это устои правовой системы, интересы общества, государства, а так же основы их морали. Закрепление в международных договорах, внетреннем законодательстве, в гражданско - процессуальном праве, в части рассмотрения отношений с участием иностранных граждан.

Позитивная оговорка- это совокупность позитивных норм права, направленных на защиту норм морали общества, применяются всегда, даже если отечественная коллизионная норма отсылает к иностранному праву.

Иностранное право, которое следует применять согласно коллизионной норме, не должно применятся, так как не совместимо с публичным порядком государства. Семейный К, ГПК, АПК, в основе лежит защита конституционного строя, общепризнанных принципов, правил поведения, законных интересов граждан.

Применение судом в следующих случаях:

- применение норм иностранного права приведет к нарушению публичного порядка

- явно не совместимо с национальным правопорядком. Римская Конвенция 1980 года «О правилах применения договорного законодательства.»

Гаагская конвенция 1986.

Ст. 1193 –норма иностранного права не применяется, когда последствия применения явно противоречат нормам публичного порядка.

Отказ применения норм иностранного права, не может быть основан на отличие правовой, политической, а так же экономической системой иностранного государства.

Оговорка об императивных нормах. Общее- у них одна цель- определение пределов действия иностранного права на национальной территории.

Во-первых оговорка о публичном порядке оберегает основы российского правопорядка от всевозможных отрицательных последствиях. Оговорка об императивных нормах, не имеет исключительного порядка.

Во-вторых публичная отсылка возникает, вступает в действие, когда выбор на основании коллизионного нормы уже сделан, а об императивных применяется до того как будет сделана отсылка.

Применение императивных норм – отражение принципа оговорки о публичном порядке. Проблема применения императив норм может возникнуть:

-стадия выбора иностранного права,

-стадия отмены арбитраж отмены рос третейских судов.

1152 ГК Применение императивных норм на 1 стадии, те на стадии выбора иностранного

П 2 ст. 1192 рос суд может, но не обязан принимать во внимание императивные нормы права другой страны, которые имеют наиболее тесную связь с рассматриваемым ПО.

Суд должен учитывать назначение, характер таких норм, и последствия их применения.

Ст. 1191. Установление содержания норм иностранного права. При применении норм иностранного права суд устанавливает содержание этих норм в соответствии с их официальным толкованием. В том случае, если суду не удается осуществить толкование нормы в соответствии с иностранным правом, суд применяет российское право.

 

Тема: Источника МЧП

 

Вопрос 1.

Источник права – это внешние формы права. Это формы с помощью которых государственная воля становиться правовой нормой.

Система источников:

1. международный договор

2. внутреннее законодательство

3. обычай

4. судебная и арбитражная практика.

В юридической литературе высказывается мнение о двойственном характере источников: международные договора и обычаи; национальное законодательство и судебная и арбитражная практика.

 

Вопрос 5. Обычаи

Делятся на обычаи публичного и частного (торговые и делового оборота) права.

Обычаи – это правила, которые сложились давно, систематически применяются, хотя нигде не зафиксированы. Пример: инкотермс 2000 (правило толкования торговых терминов), унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивом 1993, унифицированные правила по инкассо 1995г.

Обычаи применяются если:

- к ним отсылает договор, нормы права и если это единственная возможность урегулировать спор.

От обычаев следует отличать обыкновения, поскольку они складываются в практике торговых сделок и определяют детали таких сделок.

 

Вопрос 8. Унификация

 

21.09.09

 

Вопрос 1

Унификация права – это создание одинаковых единообразных норм во внутреннем праве разных государств. Так как в унификации участвуют разные государства, то унификация –это сотрудничество государств, направленное на создание, изменение и прекращение одинаковых норм.

Особенность в том, что это правотворческий процесс, который происходит одновременно в 2х правовых системах, международном и во внутреннем праве разных государств. Этот процесс охватил все отрасли внутреннего права в государстве, уголовное право, уголовный процесс, конституционное право, но наибольшие результаты достигло в МЧП.

1 МЧП рассматривает отношения между гражданами различных государств.

2 Национальное право не всегда способно урегулировать отношения с иностранным элементом.

 

Вопрос 2

2е стадии:

1 международное право

2 национальное право

На 1 стадии достигается соглашение по поводу единообразного регулирования отношений по международному договору, однако достижение соглашения и принятие договора с определенным текстом, не говорит о том, что процесс унификации состоялся.

Т.к. международный договор содержит обязательства для стран участников, для того что бы эти нормы воздействовали на поведение граждан, необходимо, чтобы нормы стали частью внутреннего национально права.

1й этап является сложным, емким, долгим процессом.

На 2ой стадии осуществляется восприятие международных правовых норм национальным правом.Называется трансформацией, или национальная имплементация.

Процесс восприятия осуществляется с помощью национально- правовых механизмов. В каждой правовой системе, свои механизмы. В РФ правовая основа данного процесса предусмотрена КРФ, где говорится о том, что международный договор - составная часть системы РФ, т.о. устанавливается общий принцип действия международных договоров.

Кроме того есть закон «О международных договорах» 1995год, уделяется внимание как источнику права и процессу трансформации.

Т.о. на 1 стадии образуются унифицирующие нормы, а на 2ой стадии унифицированные нормы.

1ая стадия носит институционый характер. Заключается в том, что на 1 стадии процесс идет в рамках организаций:

- Комиссия ООН по праву международной торговли,

- Международная организация гражданской авиации,

- Международная организация труда.

 

Вопрос.

В зависимости от способа правового регулирования

- коллизионное право

- материальное право

- смешанная унификация

Коллизионные нормы – Женевская Конвенция «О разрешении некоторых коллизий законов о простом и переводном векселе» 1930 год

Гаагская Конвенция «О праве применимом к алиментным обязательствам» 1956 год.

Примеры унификации материального права:

- Конвенция ООН «О договорах международной купли продажи товаров» 1980 год (Венская),

- Оттавская конвенция «О международном финансовом лизинге» 1988 год

- Смешанная Бернская Конвенция «По охране литературных и художественных произведений» 1986,

- Всемирная конвенция «Об Авторском праве» 1952 год.

 

По предметному критерию, какой вид тех или иных отношений входит в норму:

-право собственности

-транспортное

-семейное

-гражданско-процессуального права.

В области экономических отношений- Нью-йоркская конвенция «Об исковой давности международной купли продажи» 1974год,

- Конвенция, применимая в праве к «договорам международной купли продажи» 1986 год.

-расчетные отношения

-перевозки

- наследственное – не высокая унификация

Т.о. договоры о правовой помощи содержат нормы по вопросам подсудности, исполнения судебных поручений, а так же признания и исполнения судебных решений.

 

По классификации международных договоров:

-Универсальная

-региональная

-двусторонняя

Универсальная, предназначена для всех государств.

Региональная,осуществляется в пределах ограниченного круга государств, например определенного региона.

Двусторонняя, между двумя договаривающимися государствами.

В универсальных договорах решаются вопросы по экономическим связям, транспорту, в сфере трудовых отношений, инвестиций и патентное право.

 

Вопрос 4

Международный договор

- унифицированные нормы

- пространственная сфера, предметная сфера, временные рамки.

Унифицированные нормы и нормы МЧП действуют как национально- правовые, и при этом, ни коллизионные унифицированные нормы, ни материальные унифицированные нормы не отменяют внутренние нормы государства, а действуют параллельно с нормами аналогичным.

Унифицированные номы содержат связь с международным договором, в рамках которого они были образованны. Определяет пространственную и предметную сферу и временные рамки.

Пространственная сфера унифицированных норм всегда будет уже сферы применения аналогичных норм внутреннего права. Российско-Польский договор «О применении помощи» 1986 года говорит о том, что общественные отношения, регулируемые этим договором, регулируют отношения только между Россией и Польшей. Ст.1224 ГК, предусмотрено применение к наследству применение закона последнего постоянного места жительства наследодателя.

Предметная сфера отличается от аналогичных норм внутреннего права.

Внутри нет ограничений, а согласно Венской Конвенции 1980 года, эта Конвенция регулирует отношения в области купли- продажи, если коммерческие предприятия на территории разных государств.

Временные рамки, договорное положение определяет временные рамки действия.

Унифицированные нормы приобретают юридическую силу с момента вступления в силу договора. В случае если государство ратифицировало договор, но он не вступил в силу, унифицированные нормы так же не действуют. Прекращение действия договора, ведет к прекращению действия норм. Односторонний выход государства из договора так же прекращает действие соответствующих унифицированных норм.

Т.о. в национальном праве России по 1 вопросу могу существовать разные правовые нормы, унифицированные нормы, коллизионные, материальные, процессуальные, универсальные, региональные, двусторонние, и 2ой блок - внутренние.

 

Коллизии в применении норм:

1 коллизия между внутренними и унифицированными нормами. Это разрешается КРФ, в которой говорится, что если международным договором предусмотрены иные правила, то они и применяются. Приоритет отдается унифицированным нормам.

2 конфликт между унифицированными коллизионными и унифицированными материальными нормами, то надо обратиться к унифицированным материальным нормам. Им отдается предпочтение. Если не удается решить проблему с их помощью, то обращаются к унифицированным коллизионным нормам. СТ.1186 ГК, если международный договор РФ содержит материальные нормы, применимые к данному отношению, то в этом случае решении вопроса о применимом праве на основании коллизионных норм исключается.

3 Коллизии между унифицированными нормами универсального, регионально и двустороннего характера. Обращаются сначала к двусторонним нормам, если не решается то обращаются к региональным норма, и только потом к универсальным.

Однако есть правило - если универсальный или региональный договор предусматривает императивные нормы, то в этом случае государство не вправе от них отступить при заключении регионального или двустороннего договора. Любые отступления считаются юридически недействительными.

 

Вопрос 5 Гармонизация.

Гармонизация – это процесс, направленный на сближение права разных государств. Главное отличие гармонизации от унификации- это отсутствии международных правовых обязательств. Это не новое явление, наиболее остро возникает в 19 веке одновременно с процессом унификации. Осуществляется стихийно, суть в том, что в процессе взаимодействии возникает единообразное регулирование. Способ гармонизации –рецепция.

Рецепция- это одностороннее заимствование одним государством у другого норм права.

Виды:

-односторонняя, право одного государства адаптируется к праву другого

-взаимная, участники принимают меры к сближению норм права, на основании определенного соглашения, по договоренности.

Отличия гармонизации от унификации:

Унификация- установление единообразных норм в юридически обязательной форме, форме международного договора. Гармонизация- не требует оформления в юридическую форму.

Унификация приводит к созданию одинаковых норм во внутреннем праве разных государств, гармонизация ведет только лишь к сближению права, устранению противоречий.

Унифицированные нормы выступают как специальные нормы, а в процессе гармонизации только развивает национальное право

 

Тема: Субъекты МЧП.

План:

1 Физические лица, как субъекты МЧП. Круг вопросов, определяемых личным законом физического лица. Коллизионные привязки для установления личного закона физического лица

2 Правовое положение российских граждан за границей. Роль дипломатических представительств и консульских учреждений в защите прав и законных интересов российских граждан за границей.

3 Правовое положение иностранных граждан и лиц без гражданства в России.

4 Юридические лица, как субъекты МЧП. Круг вопросов, определяемых личным законом юридического лица. Коллизионные привязки для установления личного закона юридического лица.

5 Правовое положение иностранных юридических лиц в России.

6 Правовое положение транснациональных корпораций.

7 Оффшорные корпорации.

8 Государство, как субъект МЧП. Иммунитет государства и его виды.

 

Вопрос 1

Субъекты национально-правовых систем.

1 группа -публичные субъекты

 

МЧП 21.09.09

Лекция №2

 

Правовое положение физических лиц в МЧП раскрывается через 2 категории:

-правоспособность

-дееспособность

Эти 2 категории отличаются своей терминологией.

В Англии и США дееспособность и правоспоособность определяется одни термином - правоспособность.

Во Франции нет никаких различиях в этих терминах, так же как у нас.

Германское применяет 3 термина:

-правоспособность

-дееспособность

-деликтоспособность

Личный закон физического лица содержит в себе след 3 коллизионные привязки:

-закон места жительства

-закон гражданства

-закон места пребывания

В соответствии с личным законом физических лица решаются след вопросы:

-вопрос дееспособности

-личных прав

-прав в области семейных отношений

-отношений наследования

 

1-Закон места жительства. Место жительства - это место где гражданин постоянно или преимущественно проживает.

Англосаксонская система права - место жительства - это длительное взаимоотношение, длящееся не определенный период времени и связывающий человека с местом, которое называется домом.

В соответствии с американской конституцией - граждане США являются гражданами штатов, в которых они проживают.

В Англии разрабатываются след 4 основных принципа:

-у человека не может не быть места жительства. Чел может не иметь дома, но с той целью чтобы связать его с определенной правовой системой каждый чел должен иметь место жительства.

-у человека не может быть одновременно более одного места жительства.

-старое место жительства имеет значение до тех пор, пока совершенно точно не будет установлено что лицо приобрело новое место жительства.

-в целях выбора права вопрос о месте жительства определяется по английскому праву.

 

2-Закон гражданства. Является наиболее устойчивой коллизионной привязкой нежели место жительства, т.к. гражданство не может быть так легко изменено как место жительства.

 

3-ЗАкон места пребывания. В Европе разработаны 2 ные коллизионные привязки:

-привычное место пребывание

-обычное место пребывания.

Обычное место пребывания - это нахождение лица в каком то определенном месте, которое это лицо выбрало добровольно и провело там определенную часть своей жизни.

Привычное место пребывания. Данный термин встречается в Гаагских конвенциях, международных соглашениях. Точного определения термина не существует. Но привычным считается то место, где лицо пребывает в силу осуществления трудовой деятельности, обучения.

Мест пребывания может быть несколько.

 

Конвенция о признании учебных курсов, дипломов о в/о и ученых степеней в государствах Европы 1979г.

Под признанием иностранного свидетельства, диплома о в/о понимается принятие этих документов компетентными властями на территории договаривающихся государств. Это значит, что любой документ выданный на территории одного договаривающегося государства на территории другого договаривающегося гос-ва будет иметь такую же юр.силу. Т.е.обладатель таким документом имеет возможность на территории другого договаривающегося государства получить профессию согласно данного документа, повысить свой уровень знаний. Однако, признание свидетельства, диплома, а так же степени не должно предоставлять его обладателю больше прав в другом гос-ве по сравнению с теми правами, которыми он пользуется в стране получения этих документов. Договаривающиеся гос-ва обязуются сотрудничать в данной области с тем чтобы открывать широкий доступ в свои учебные заведения, изучать новые всевозможные разработки, термины критерии, а так же совершенствовать систему обмена информации в данной области.

Согласно конвенции, на любого гражданина одного гос-ва, получившего диплом на территории гос-ва, не являющегося участником данной конвенции, могут распространяться положения данной конвенции, при условии соблюдения всех правил того гос-ва, где был выдан данный диплом.

НА базе данной конвенции был учрежден был утвержден региональный комитет из представителей правительств договаривающихся государства и секретариата.

Задачи регионального комитета является:

-следить за выполнением положений данной конвенции

-направлять рекомендации гос-вам, которые нарушают положения данной конвенции.

 

Такие моменты, как безвестное отсутствие и объявление гражданина умершим.

 

Безвестное отсутствие.

Регулирование гражданских отношений предполагает участие граждан в правоотношениях. Был разработан институт безвестного отсутствия, который содержит в себе правовые нормы для разрешения данной проблемы.

В юридической литературе разные мнения по поводу понимания этих институтов.

1 позиция - ряд ученых считают, что как при безвестном отсутствии, так и при объявлении умершим лежит одна презумпция – презумпция смерти.

2 позиция - в основе известного отсутствия лежит презумпция жизни.

3 позиция - в основе безвестного отсутствия и объявлении гражданина умершим не лежит презумпция не жизни, ни презумпци я смерит, а суд только лишь констатирует факт отсутствия граждан.

По заявлениям заинтересованных лиц может быть признании безвестно отсутствующим если в течении года в место его жительства нет сведений о месте его пребывания. Данный срок исчисляется с момента получения об отсутствующем последних сведений. В том случае, если этот день нельзя установить. То срок исчисляется с первого числа месяца следующего за тем в котором были получены последние сведения. А если и это невозможно установить то с 1 января следующего года. Решение о признании гражданина безвестно отсутствующим выносится судом в порядке особого производства, при этом учитываются все факты, которые могут повлиять на данное решение. Имущество передается в доверительное управление, причем из этого имущества выдается содержание гражданам, которых безвестно отсутствующий обязан содержать, а так же погашаются долги. В том случае, когда такой гражданин возвращается - решение суда отменяется.

 

Если гражданин отсутствует не менее 5 лет, он м.б. объявлен умершим. А если он пропал при обстоятельствах (землетрясение) - срок 6 месяцев.

В случае нахождения гражданина - отменяется решение о признании его умершим, но такой гражданин не м.б. восстановлен в некоторых правах. Таких как заключение супругом нового брака. Гражданин объявленный умершим вправе после явки требовать возврата имущества при наличии следующих условий:

-если это имущество сохранилось в натуре

-если оно перешло к владельцу безвозмездно.

Не подлежат истребованию деньги, ценные бумаги на предъявителя, а так же средства, вырученные от продажи имущества гражданина. Если имущество перешло по возмездным сделкам, то его можно истребовать только от недобросовестного приобретателя.

 

 

Вопрос 2.

 

Правовое регулирование:

-Конституция РФ 1993г

-ФЗ "О порядке выезда из РФ и въезда в РФ" 1996г.

-ФЗ "О гражданстве РФ" 2002г.

 

В соответствии с международном пакте о гражданских и политических правах 1996года - каждому человеку законно находящемуся на территории какого-либо гос-ва принадлежит право на свободное перемещение, свободный выбор места жительства, а так же право покидать любую страну, включая свою собственную.

Конституция РФ содержит аналогичные положения, кроме того аналогичные положения содержатся в ФЗ " о пор въезде и выезде". Граждане РФ могут выезжать за границу на постоянное место жительства, а так же временно (на учебу, работу, лечение и др). По общему правилу гражданин РФ не может быть ограничен в праве на выезд за границу. Однако устанавливаются определенные ограничения:

-при допуске к сведениям особой важности либо секретным сведениям (если был заключен договор и такое ограничение вводится до истечения срока ограничения, установленного данным договором)

-в случае если граждане призваны на военную службу либо направлены на альтернативную гражданскую службу. В этом случае ограничения вводятся до окончания военной или гражданкой службы.

-в том случае если граждане задержаны по подозрению в совершении преступления или привлечены в качестве обвиняемого. Ограничения до вынесения решения по делу либо вступления в законную силу приговору суда.

-если граждане были осуждены за совершение преступления. Ограничение - до отбытия наказания.

-если граждане уклоняются от исполнения обязательств, возложенных на них судом. До исполнения таких обязательств.

Если граждане сообщили о себе заведомо ложные сведения. Ограничения - до решения вопросы, но до 1 месяца.

 

В отношении выезда из Росси несовершеннолетних граждан. НЕ совершеннолетние граждане выезжают с территории РФ с одним из родителей, усыновителей, опекунов. В том случае если несовершеннолетний. Выезжают без сопровождения, то у несовершеннолетнего обязательно д.б.паспорт и нотариально оформленное согласие на выезд такого гражданина, где указывается срок выезда и государство которое посетит несовершеннолетний. Все вопросы, которые возникают в данной области (П: нет согласия родителей) решаются в судебном порядке.

 

Документы, удостоверяющие личность гражданина РФ за границей:

-паспорт

-дипломатический паспорт

-служебный паспорт

-паспорт моряка

Паспорт оформляется сроком на 5 лет Министерством иностранных дел РФ на территории РФ и дипломатическим представительством или консульских учреждением или дипломатических представительствах за границей.

Дипломатический паспорт выдается министерством иностранных дел гражданам, которые обладают дипломатическим иммунитетом (главы правительств, судьи)

Служебный паспорт на 5 лет министерством иностранных дел РФ гос. служащим, работникам административно технических служб и администрации президента.

Паспорт моряка - удостоверение личности моряка выдается на срок осуществления трудовой деятельности.

 

 

Согласно ФЗ О гражданстве РФ - устанавливается правило согласно которому проживание гражданина РФ за пределами территории РФ не прекращает его российского гражданства. При этом Российский гражданин может приобрести гражданства другого гос-ва.В этом случае гражданин будет рассматриваться как гражданин РФ. Т.о.правовое положение российских граждан находящихся за рубежом определяется, во-первых, законодательством и во-вторых, российские граждане пользуются правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ, которые находятся на территории РФ.