Тема 2. Профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг и ее виды

В соответствии с Федеральным законом РФ «О рынке ценных бумаг» профессиональными видами деятельности являются следующие виды деятельности на рынке ценных бумаг:

- брокерская деятельность;

- дилерская деятельность;

- деятельность по управлению ценными бумагами;

- деятельность по определению взаимных обязательств (клиринговая деятельность);

- депозитарная деятельность;

- деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг;

- деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг.

Брокерская деятельность на рынке ценных бумаг – это совершение сделок с ценными бумагами за счет и по поручению клиента, то есть это посредническая деятельность. Профессиональный участник рынка ценных бумаг, который занимается брокерской деятельностью, называется брокером.

Брокер может совершать сделки с ценными бумагами на основе договора поручения или договора комиссии, заключенного с клиентом.

В случае, когда брокер действует на основании договора поручения, он выступает в качестве поверенного и заключает сделки от имени клиента - доверителя. Именно клиент в этой ситуации выступает в качестве стороны сделки. В случае, когда брокер действует на основании договора комиссии, он выступает в качестве комиссионера и заключает сделки в интересах клиента – комитента не от имени клиента, а от своего имени. Стороной сделки в этой ситуации выступает брокер, и это означает, что брокер принимает на себя дополнительные риски по сделке.

Именно поэтому при прочих равных условиях вознаграждение брокера по договору комиссии (комиссионные) будет выше, чем по договору поручения.

Главной обязанностью брокера является добросовестное выполнение заявок клиентов.

Брокер может и сам, в своих интересах заключать сделки за счет собственных средств, но во всех случаях сделки по поручению клиентов подлежат приоритетному исполнению по сравнению со сделками самого брокера.

Брокером в России может быть и юридическое лицо (только коммерческая организация) – акционерное общество или общество с ограниченной ответственностью, и физическое лицо – индивидуальный предприниматель.

Дилерская деятельность – это совершение сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем котировки ценных бумаг. Лицо, которое занимается дилерской деятельностью, называется дилером.

Котировка ценных бумаг – это публичное объявление цен покупки и продажи определенных ценных бумаг с обязательством покупки и продажи этих ценных бумаг по объявленным ценам. Котировка может быть односторонней, когда дилер объявляет только цену покупки или только цену продажи, и двусторонней, когда дилер объявляет и цену покупки, и цену продажи данной ценной бумаги. Котировка означает не только желание дилера совершать сделки по объявленным ценам, но и обязательство совершать сделки купли-продажи ценных бумаг по выставленным ценам с любым клиентом. Дилер может, кроме цены, установить некоторые ограничения – существенные условия заключения сделки, например, минимальное или максимальное количество покупаемых или продаваемых ценных бумаг. Если дилер откажется заключить сделку с каким-то клиентом, то клиент может предъявить дилеру иск о принудительном заключении такой сделки или иск о возмещении ущерба.

Дилером в России может быть только юридическое лицо (коммерческая организация) - акционерное общество или общество с ограниченной ответственностью.

Деятельностью по управлению ценными бумагами могут заниматься юридические лица и индивидуальные предприниматели, имеющие лицензию на занятие этой деятельностью.

Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий работу по управлению ценными бумагами называется управляющим. Доверительное управление переданным ему во владение и принадлежащим другому лицу имуществом в интересах этого лица или указанным им третьих лиц управляющий осуществляет от своего имени, за вознаграждение и лишь в течение определенного срока.

В качестве предмета доверительного управления могут быть ценные бумаги, денежные средства, предназначенные для инвестирования в них, а также денежные средства и ценные бумаги, получаемые в ходе управления ценными бумагами.

Обязательным условием выполнения управляющим своих функций является то, что во всех поручениях на выполнение операций с ценными бумагами он обязан указывать, что действует в качестве управляющего.

Клиентами управляющих могут быть любые инвесторы, юридические и физические лица.

Деятельность по определению взаимных обязательств (клиринг) заключается в определении взаимных обязательств и их зачете по поставкам ценных бумаг и расчетам по ним. Этим видом деятельности может заниматься только юридическое лицо: коммерческая или некоммерческая организация.

Клиринговая компания, являясь профессиональным участником рынка ценных бумаг, для расчета взаимных обязательств и проведения расчетов по ним осуществляет: сбор информации по совершенным на бирже сделкам; сверку собранной информации; корректировку информации по сделкам с ценными бумагами; подготовку бухгалтерских документов по этим сделкам. Организации, осуществляющие клиринг по ценным бумагам, в связи с расчетами по операциям с ценными бумагами принимают к исполнению подготовленные при определении взаимных обязательств бухгалтерские документы на основании их договоров с участниками организованного рынка ценных бумаг, для которых производятся расчеты.

Клиринговая организация самостоятельно утверждает правила осуществления клиринговой деятельности, регистрация которых, а также изменений и дополнений к ним, осуществляется ФСФР.

В практике фондового рынка существуют различные способы клиринга. В настоящее время по сделкам, заключенным на фондовой бирже (фьючерсным и опционным контрактам; спот-сделкам; сделкам репо и др.), используется централизованный клиринг.

Депозитарной деятельностью является оказание клиентам услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и учету и переходу прав на депонированные ценные бумаги. Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий депозитарную деятельность, именуется депозитарием. Лица, пользующиеся услугами депозитария, именуются депонентами. Депоненты заключают с депозитарием в письменной форме договор о счете депо, регулирующий их отношения, в котором должны содержаться: однозначное определение предмета договора как предоставление услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и учету прав на ценные бумаги; порядок передачи депонентом депозитарию информации о распоряжении депонированными в депозитарии ценными бумагами депонента; срок действия договора, размер и порядок оплаты услуг депозитария, предусмотренных договором; форма и периодичность отчетности депозитария перед депонентом, а также обязанности депозитария.

Составной частью депозитарного договора являются условия осуществления депозитарной деятельности, в которых указывается, что депозитарий не может осуществлять другие операции, кроме тех, которые предусмотрены заключенным депозитарным договором. В частности, депозитарий не имеет права: распоряжаться ценными бумагами депонента; управлять депонированными в депозитарий ценными бумагами депонента; осуществлять от имени депонента любые действия с ценными бумагами.

Депозитарий несет гражданско-правовую ответственность за сохранность депонированных у него сертификатов ценных бумаг, на которые не может быть обращено взыскание по обязательствам депозитария. Если это не запрещено депозитарным договором, то депозитарий может становиться депонентом другого депозитария или может принимать в качестве депонента другой депозитарий. В этих случаях в порядке, предусмотренном законодательством РФ, договор между депозитариями предусматривает:

- процедуру получения информации о владельцах ценных бумаг, учет которых ведется в депозитарии-депоненте;

- процедуру получения информации о владельцах ценных бумаг, учет которых ведется в его депозитариях-депонентах.

В соответствии с договором депозитарий имеет право регистрироваться в качестве номинального держателя в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или у другого депозитария.

Обязанностями депозитария являются:

- регистрация фактов обременения ценных бумаг депонента обязательствами;

- ведение отдельного от других счета депо депонента с указанием даты и основания каждой операции по счету;

- передача депоненту всей информации о ценных бумагах, полученной депозитарием от эмитента или держателя реестра владельцев ценных бумаг;

- оказание депоненту услуг, связанных с получением доходов по ценным бумагам, и иных причитающихся владельцам ценных бумаг выплат. В этих случаях денежные средства депонентов должны находиться, как правило, на отдельных банковских специальных депозитарных счетах, открываемых депозитарием в кредитной организации для каждого депонента и отчитываться перед ним.

На денежные средства депонентов, находящиеся на специальном депозитарном счете, не может быть обращено взыскание по обязательствам депозитария. Депозитарий не вправе зачислять собственные денежные средства на специальный депозитарный счет, за исключением случаев их выплаты депоненту.

Депозитарии подразделяются на кастодиальные и расчетные.

Расчетный депозитарий – это депозитарий, который обслуживает участников торговли на какой-либо фондовой бирже или нескольких фондовых биржах. Расчетный депозитарий всем своим депонентам предлагает одинаковый набор услуг и стандартные условия обслуживания, заключая с ними стандартный договор.

Кастодиальный депозитарий предлагает своим клиентам индивидуальные условия обслуживания. Его клиентами являются инвесторы, как правило, не являющиеся профессиональными участниками рынка ценных бумаг. Деятельность кастодиального депозитария не связана с проведением операций на фондовой бирже. В отдельную группу клиентов такого депозитария можно выделить институциональных инвесторов. Ценные бумаги институциональных инвесторов могут храниться только в депозитарии, имеющем на это специальное разрешение государственных регулирующих органов. При этом кастодиальный депозитарий не только хранит активы инвестиционных фондов, но и контролирует деятельность управляющих компаний этих фондов.

Деятельностью по ведению реестра владельцев ценных бумаг является выполнение операций:

- по сбору информации, составляющей системе ведения реестра владельцев ценных бумаг;

- фиксации собранной информации о владельцах ценных бумаг;

- обработке и хранению информации о владельцах ценных бумаг;

- предоставлению данных о владельцах ценных бумаг.

Профессиональные участники рынка ценных бумаг, осуществляющие деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг, именуются держателями реестра (регистраторами). Регистраторы формируют совокупность данных, зафиксированных на бумажном носителе, и с использованием электронной базы данных создают систему ведения реестра, обеспечивающую:

- идентификацию зарегистрированных в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг и номинальных держателей ценных бумаг;

- учет прав владельцев в отношении ценных бумаг, зарегистрированных на их имя.

Система ведения реестра позволяет получать и направлять информацию номинальным держателям и владельцам ценных бумаг, и составлять реестр владельцев ценных бумаг, и в течение установленных законодательством РФ сроков обеспечивать сбор и хранение информации:

- обо всех фактах и документах, влекущих необходимость внесения изменений в систему ведения реестра, владельцев ценных бумаг;

- обо всех действиях держателя реестра по внесению этих изменений.

Частью системы ведения реестра является список (реестр) зарегистрированных владельцев ценных бумаг. Реестр может составляться на любую установленную дату, позволяющую идентифицировать владельцев и принадлежащее им количество и категорию ценных бумаг. При этом владельцы и номинальные держатели ценных бумаг обязаны соблюдать правила представления информации в систему ведения реестра.

Держателем реестра владельцев ценных бумаг при определенных условиях может являться и сам эмитент ценных бумаг. Однако если число владельцев ценных бумаг превышает 500, держателем реестра должен быть профессиональный участник рынка ценных бумаг - регистратор.

Применительно же к владельцам акций, если у акционерного общества свыше 50 их владельцев, то ведение реестра владельцев ценных бумаг должно быть передано профессиональному участнику рынка ценных бумаг - регистратору. Регистратор имеет право передать часть своих функций по сбору информации, входящей в систему ведения реестра, другим регистраторам, что не освобождает его от ответственности перед эмитентом.

Эмитент вправе заключать договор на ведение реестра только с одним регистратором. Регистратор же может вести реестры владельцев ценных бумаг неограниченного числа эмитентов.

В системе ведения реестра могут быть зарегистрированы два вида владельцев: владелец ценной бумаги и номинальный держатель ценной бумаги. Номинальный держатель ценных бумаг - это лицо, зарегистрированное в системе ведения реестра, в том числе являющееся депонентом депозитария и не являющееся владельцем в отношении этих ценных бумаг. Наличие номинального держателя способствует упрощению процесса проведения клиринга и ускорению обращения ценных бумаг. В качестве номинальных держателей ценных бумаг могут выступать профессиональные участники рынка ценных бумаг - депозитарий и брокер, которые осуществляют права, закрепленные ценной бумагой в соответствии с полномочиями, полученными от владельца ценных бумаг.

Внесение имени номинального держателя ценных бумаг в систему ведения реестра, а также перерегистрация ценных бумаг на имя номинального держателя не влекут за собой переход на него права собственности и/или иного вещного права на ценные бумаги.

Основными функциями номинального держателя являются:

- обеспечение получения владельцем всех выплат, которые ему причитаются по принадлежащим ценным бумагам;

- осуществление сделок и операций с ценными бумагами в соответствии с договором, заключенным с их владельцем;

- осуществление учета ценных бумаг на раздельных забалансовых счетах и обеспечение в наличии достаточного их количества для удовлетворения требований владельца;

- обеспечение по требованию владельца внесения в систему ведения реестра записи о передаче ценных бумаг на имя владельца;

- предоставление списка владельцев, номинальным держателем которых он является по состоянию на определенную дату.

Держатель реестра взимает плату со сторон по сделке, соответствующую количеству распоряжений о передаче ценных бумаг, независимо от объема сделки.

Лицу, допустившему ненадлежащее исполнение порядка поддержания системы ведения и составления реестра и нарушение форм отчетности (эмитенту, регистратору, депозитарию, владельцу), может быть предъявлен иск о возмещении ущерба (включая упущенную выгоду), возникшего из-за невозможности осуществить права, закрепленные ценными бумагами.

Владелец ценных бумаг не имеет права требовать включения в выписку из системы ведения реестра не относящейся к нему информации, в том числе информации о других владельцах ценных бумаг и количестве принадлежащих им ценных бумаг.

Выпиской из системы ведения реестра является документ, выдаваемый держателем реестра с указанием: владельца лицевого счета; количества ценных бумаг каждого выпуска, числящихся на этом счете в момент выдачи выписки; фактов их обременения обязательствами; иной информации, относящейся к этим бумагам. Выписка из системы ведения реестра должна содержать отметку о всех ограничениях или фактах обременения ценных бумаг, на которые выдается выписка, обязательствами, зафиксированными на дату составления в системе ведения реестра.

Права и обязанности держателя реестра, порядок осуществления деятельности по ведению реестра определяются договором, заключенным между регистратором и эмитентом. Обязанностями держателя реестра являются:

- открытие каждому владельцу, а также номинальному держателю ценных бумаг лицевого счета в системе ведения реестра;

- внесение в систему ведения реестра всех необходимых изменений и дополнений;

- проведение операций на лицевых счетах владельцев и номинальных держателей ценных бумаг;

- доведение до зарегистрированных в системе ведения реестра владельцев и номинальных держателей ценных бумаг информации, предоставляемой эмитентом;

- предоставление зарегистрированным в системе ведения реестра владельцам и номинальным держателям ценных бумаг, владеющим более одного процента голосующих акций эмитента, данных из реестра об имени зарегистрированных в реестре владельцев, количестве, категории и номинальной стоимости принадлежащих им ценных бумаг;

- информирование зарегистрированных в системе ведения реестра владельцев и номинальных держателей ценных бумаг о правах, закрепленных ценными бумагами, способах и порядке осуществления этих прав;

- при расторжении договора с эмитентом соблюдение порядка передачи системы ведения реестра другому реестродержателю.

При замене держателя реестра эмитент должен дать объявление об этом в средствах массовой информации или уведомить всех владельцев ценных бумаг письменно за свой счет. Все выписки, выданные держателем реестра после даты прекращения действия договора с эмитентом, недействительны. Внесение изменений в систему ведения реестра держатель реестра может производить только на основании распоряжения владельца о передаче ценных бумаг, или лица, действующего от его имени, или номинального держателя ценных бумаг.

Деятельность по ведению реестра не может совмещаться с другими видами профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг.

Для ценных бумаг на предъявителя система ведения реестра владельцев ценных бумаг не ведется.

Деятельностью по организации торговли на рынке ценных бумаг признается предоставление услуг, непосредственно способствующих заключению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами между участниками рынка ценных бумаг. Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг, называется организатором торговли на рынке ценных бумаг, которыми могут быть биржевые и внебиржевые структуры.

Для допуска ценных бумаг к торгам на фондовой бирже они должны пройти процедуру, именуемую листингом.

Обязанностью организатора торговли на рынке ценных бумаг является раскрытие следующей информации (а также предоставление ее любому заинтересованному лицу):

- о правилах допуска участника рынка ценных бумаг к торгам;

- правилах допуска к торгам ценных бумаг;

- правилах заключения и сверки сделок;

- правилах регистрации сделок;

- порядке исполнения сделок;

- правилах, ограничивающих манипулирование ценами;

- расписании предоставления услуг организатором торговли на рынке ценных бумаг;

- списке ценных бумаг, допущенных к торгам.

О каждой сделке, заключенной организатором торговли, любому заинтересованному лицу предоставляется следующая информация:

- о дате и времени заключения сделки;

- наименовании ценных бумаг, являющихся предметом сделки;

- государственном регистрационном номере выпуска ценных бумаг, а в случае, если выпуск эмиссионных ценных бумаг не подлежал государственной регистрации, его идентификационном номере;

- цене одной ценной бумаги;

- количестве ценных бумаг, по которым совершены сделки.

Организатор торговли на рынке ценных бумаг обязан не позднее следующего дня с даты принятия соответствующего решения уведомить Федеральную службу по финансовым рынкам (ФСФР) о включении в список ценных бумаг, допущенных к торгам, либо об исключении ценных бумаг из котировального списка.