Понятие преступлений против военной службы. Состав дезертирства.

Ответственность за преступления против военной службы ус­тановлена гл. 33 Раздела XI Особенной части УК. В ст. 331 УК

сформулировано понятие преступления против военной службы. Преступлениями против военной службы признаются предусмот­ренные гл. 33 УК преступления против установленного порядка прохождения военной службы, совершенные военнослужащими, проходящими военную службу по призыву или по контракту в Вооруженных Силах РФ, других войсках и воинских формирова­ниях РФ, а также гражданами, пребывающими в запасе, во время прохождения ими военных сборов.

«Преступления против военной службы» содержит всего одну главу с тем же наименованием. Родовым (видовым) объектом преступлений про­тив военной службы является установленный порядок несения и прохождения военной службы военнослужащими, обеспечиваю­щий нормальную деятельность Вооруженных Сил РФ, других войск, воинских формирований и иных государственных органов, где предусмотрено прохождение военной службы.

Если военнослужащими совершаются преступления, преду­смотренные другими разделами и главами Особенной части УК (убийство — ст. 105. кража — ст. 158, хулиганство — ст. 213, разглашение государственной тайны — ст. 283 и др.), не пося­гающие на порядок несения и прохождения военной службы, то ответственность наступает по статьям соответствующих глав на общих основаниях.

Непосредственными объектами преступлений против воен­ной службы являются общественные отношения, образующие отдельные элементы порядка несения и прохождения военной службы.

Некоторые авторы классификацируют, ос­нованные на непосредственном объекте воинских преступлений:

Т.А. Лесниевски-Костарева выделяет исходя из непосредст­венного объекта общие и специальные виды воинских преступле­ний. Общие преступления: 1) против порядка подчиненности и воинских взаимоотношений (ст. 332-336 УК); 2) против порядка пребывания на военной службе (ст. 337-339 УК) и порядка поль­зования военным имуществом (ст. 345-348 УК). Специальные преступления: 1) против порядка несения специальных (охран­ных) видов военной службы (ст. 340-344 УК); 2) против порядка использования опасных в эксплуатации военно-технических средств (ст. 349-352 УК)¹. Поэтому вопросу имеются и другие точки зрения. Исходя из анализа существующих позиций и нор­мативного материала, включенного в гл. 33 Особенной части УК, по основному непосредственному объекту целесообразно выде­лить четыре группы преступлений против военной службы.

1. Преступления против порядка подчиненности и уставных взаимоотношений между военнослужащими: неисполнение при­каза (ст. 332 УК); сопротивление начальнику или принуждение его к нарушению обязанностей военной службы (ст. 333 УК); насильственные действия в отношении начальника (ст. 334 УК); нарушение уставных правил взаимоотношений между военно­служащими при отсутствии между ними отношений подчиненно­сти (ст. 335 УК); оскорбление военнослужащего (ст. 336 УК).

2. Преступления против порядка прохождения военной служ­бы: самовольное оставление части или места службы (ст. 337 УК); дезертирство (ст. 338 УК); уклонение от исполнения обязан­ностей военной службы путем симуляции болезни или иными способами (ст. 339 УК).

3. Преступления против порядка несения специальных служб: нарушение правил несения боевого дежурства (ст. 340 УК); на­рушение правил несения пограничной службы (ст. 341 УК); на­рушение уставных правил несения караульной службы (ст. 342 УК); нарушение правил несения службы по охране общественно­го порядка и обеспечению общественной безопасности (ст. 343 УК); нарушение уставных правил несения внутренней службы и патрулирования в гарнизоне (ст. 334 УК).

4 Преступления против порядка обращения с военным имуществом, оружием, источниками повышенной опасности, использования и эксплуатации военной техники: оставление погибающего военного корабля (ст. 345 УК); умышленное уничтожение или повреждение военного имущества (ст. 346 УК); уничтожение или повреждение военного имущества по неосторожности (ст. 347 УК); утрата военного имущества (ст. 348 УК); нарушение правил обращения с оружием и предмета­ми, представляющими повышенную опасность для окружаю­щих (ст. 349 УК); нарушение правил вождения или эксплуата­ции машин (ст. 350 УК); нарушение правил полетов или подго­товки к ним (ст. 351 УК); нарушение правил кораблевождения (ст. 352 УК).

Применительно к ряду преступлений против военной службы можно выделить, помимо основного, дополнительный непосред­ственный объект. Так, составы, предусмотренные ст. 333-335 УК, предполагают наличие дополнительного объекта, в качестве ко­торого признается здоровье военнослужащих, ст. 335, 336 УК — честь и достоинство, ст. 349-352 УК — жизнь и здоровье.

Обязательным признаком составов, предусмотренных ст. 346-352 УК, является наличие предмета преступления — оружия, машин, военных летательных аппаратов и т.д.

Объективная сторона преступлений против военной службы может выражаться как в действии (ст. 333-336, 346 УК), так и в бездействии (ст. 332, 337-344, 348-352 УК) либо как в той, так и в иной форме (ст. 347 УК).

К формальным следует отнести составы преступлений, пре­дусмотренные ст. 336-338, 345 УК, к материальным — ст. 332, 342-344, 346-352 УК, к формально-материальным — ст. 333, 335, 339-341 УК.

Субъект преступлений против военной службы специальный:

1) военнослужащие, проходящие военную службу по призыву или по контракту в Вооруженных Силах РФ, других войсках и воинских формированиях РФ;

2) граждане, пребывающие в запасе, во время прохождения ими военных сборов;

3) военные строители военно-строительных отрядов (частей) Министерства обороны РФ, других министерств и ведомств.

В соответствии с законом «О статусе военнослужащих» к во­еннослужащим относятся:

офицеры, прапорщики и мичманы, курсанты военных образо­вательных учреждений профессионального образования, сержан­ты и старшины, солдаты и матросы, проходящие военную службу по контракту;

офицеры, призванные на военную службу в соответствии с указом Президента РФ;

сержанты, старшины, солдаты и матросы, проходящие воен­ную службу по призыву, курсанты военных образовательных учреждений профессионального образования до заключения ими контракта.

Субъективная сторона преступлений против военной службы может выражаться как в умышленной (ст. 333-339, 343-346 УК), так и неосторожной (ст. 347-352 УК) формах вины.

Преступления, предусмотренные ст. 332, 340-342 УК, предпо­лагают наличие умышленной или неосторожной форм вины.

Обязательным признаком субъективной стороны преступле­ний, предусмотренных ст. 337-339 УК, является цель: временное или постоянное уклонение от прохождения военной службы.

Дезертирство (ст. 338 УК). Объективная сторона преступ­ления, предусмотренного ч. 1 ст. 338 УК, заключается в дезер­тирстве, т.е. самовольном оставлении части или места службы в целях уклонения от прохождения военной службы, а равно в не­явке в тех же целях на службу.

Дезертирство относится к разряду длящихся преступлений с формальным составом. Оно считается оконченным с момента са­мовольного оставления части или места службы или неявки на службу в указанных уголовным законом целях. Преступление мо­жет быть прекращено военнослужащим добровольно (явка с по­винной) либо путем его задержания правоохранительными органа­ми. Кроме того, прекращение преступления связывается с наступ­лением юридически значимых событий: для военнослужащего, проходящего военную службу по призыву, это достижение возрас­та 28 лет, поскольку призыву подлежат граждане мужского пола

в возрасте от 18 до 27 лет; для военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, — прекращение действия кон­тракта с исключением военнослужащего из списков личного со­става воинской части.

Субъективная сторона преступления предполагает наличие прямого умысла и цели уклонения от прохождения военной службы. Виновный осознает, что в целях уклонения от прохож­дения военной службы самовольно оставляет часть или место службы либо не является на службу, и желает совершить эти деяния.

Субъект преступления специальный — военнослужащий, про­ходящий военную службу по призыву или по контракту.

Квалифицированный состав преступления предусмотрен ч. 2 ст. 338 УК: дезертирство с оружием, вверенным по службе, а равно дезертирство, совершенное группой лиц по предваритель­ному сговору или организованной группой.

Под оружием, вверенным по службе, понимается оружие, вы­данное военнослужащему в установленном порядке для выпол­нения обязанностей военной службы.

Понятие группы лиц по предварительному сговору и органи­зованной группы дано в ст. 35 УК.

В примечании к ст. 338 УК содержится положение о том, что военнослужащий, впервые совершивший дезертирство, преду­смотренное ч. 1 ст. 338 УК, может быть освобожден от уголов­ной ответственности, если дезертирство явилось следствием сте­чения тяжелых обстоятельств.

Понятие стечения тяжелых обстоятельств рассмотрено ранее применительно к содержанию примечания к ст. 337 УК.

№ 15 1) Ответственность за дачу взятки и провокацию взятки. Признаки дачи взятки указаны не только в ст. 291 УК, где преступным объявляется дача взятки должностному лицу лично или через посредника, но и в ст. 290 УК, где описывается предмет этого преступления и содержится законодательная ха­рактеристика действий (бездействия) должностного лица, за ко­торые дается взятка.

Состав дачи взятки является формальным, это преступление окончено в момент получения взятки, когда хотя бы часть ее принята должностным лицом. Фактического совершения им дей­ствий (бездействия), ради которых дается взятка, не требуется. Если передача ценностей не состоялась по причинам, не завися­щим от взяткодателя (например, должностное лицо отказалось взять деньги), содеянное им является покушением на дачу взятки.

Квалифицированный состав этого преступления предполагает дачу взятки за совершение должностным лицом заведомо неза­конных действий (ч. 2 ст. 291 УК).

При вменении рассматриваемого квалифицирующего призна­ка следует иметь в виду два обстоятельства. Во-первых, лицо, давшее взятку, должно достоверно знать, что дает взятку именно за нарушение должностным лицом закона. Если же виновный дает взятку за решение какого-либо вопроса, но не знает, будет ли совершенное для этого действие (бездействие) законным или нет, содеянное им следует квалифицировать по ч. 1 ст. 291 УК(наказывается штрафом в размере до 200 000р. или заработной платы или иного дохода осужденного за период до 18 месяцев, либо исправительными работами на срок от 1 года до 2, либо арестом на срок от 3 до 6 месяцев, либо лишением свободы до трех лет). Во-вторых, в случае фактического совершения должностным лицом незаконных действий (бездействия) в интересах взяткода­теля или представляемых им лиц, возможна двоякая юридическая оценка содеянного взяткодателем, что зависит от характера про­тивоправности содеянного взяткополучателем. Если последний совершает за взятку какое-либо правонарушение, действия взят­кодателя полностью охватываются ч. 2 ст. 291 УК(наказывается штрафом в размере от 100 000р.до 500 000р. или заработной платы или иного дохода осужденного за период от 1до 3 лет, либо лишением свободы на срок до 8 лет). Если же взят­кополучатель совершает преступление, действия взяткодателя образуют совокупность квалифицированной дачи взятки и под­стрекательства к конкретному преступлению, совершенному должностным лицом.

Примечание к ст. 291 УК предусматривает два специальных основания освобождения взяткодателя от уголовной ответствен­ности. Во-первых, он освобождается от ответственности, если имело место вымогательство взятки. Во-вторых, взяткодатель освобождается от ответственности, если он добровольно сообщил органу, имеющему право возбудить уголовное дело, о даче взят­ки. Это основание представляет собой специальный случай дея­тельного раскаяния (ч. 2 ст. 75 УК). Для его наличия необходимы два условия: сообщение делается добровольно, т.е. при осознании возможности и дальше уклоняться от уголовной ответственности, поскольку правоохранительным органам ничего не известно о даче взятки (мотивы могут быть различны); оно адресуется орга­ну, имеющему право возбудить уголовное дело (любой правоох­ранительный орган). Форма сообщения может быть любой — устно, письменно, по телефону и т.п. В обоих случаях освобож­дение от уголовной ответственности императивно, т.е. не зависит от усмотрения правоприменителя.

Провокация взятки либо коммерческого подкупа (ст. 304 УК наказывается штрафом в размере до 200 000р. или заработной платы или иного дохода осужденного за период до 18 месяцев, либо лишением свободы до пяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового). Дополнительный объект преступления — права и законные интересы личности, нормальная деятельность государственных органов или коммерческих и иных организаций.

С объективной стороны преступление является специальной разновидностью фальсификации доказательств.

Провокация взятки или коммерческого подкупа представляет собой действие в виде «попытки передачи денег или иных мате­риальных ценностей либо попытки оказания услуг имущественно­го характера» должностному лицу или лицу, выполняющему управленческие функции, без их согласия. Провокация означает умышленное создание условий, которые способствуют, вынуждают потерпевшего совершить желаемые для провокатора действия. При провокации взятки или коммерческого подкупа создается видимость принятия соответствующим лицом вознаграждения. Понятия получения взятки и коммерческого подкупа предусмот­рены ст. 290 и 204 УК.

Состав преступления сконструирован как усеченный. Пре­ступление окончено с момента попытки передать вознагражде­ние или оказать услугу имущественного характера (вручение подарка, подкладывание денег в сумку или оставление их в бу­магах на столе и т.п.). При этом согласия на совершение подоб­ных действий потерпевший не дает. Отсутствие согласия прояв­ляется в том, что должностное лицо или лицо, выполняющее управленческие функции, отказывается принять вознагражде­ние, делает заявление о попытке вознаграждения соответст­вующим службам и т.д.

Субъективная сторона преступления характеризуется пря­мым умыслом. Обязательным признаком состава является цепь искусственного создания доказательств совершения преступле­ния или шантажа. При наличии цели искусственного создания доказательств совершения преступления виновный надеется попытку провокации взятки или коммерческого подкупа ис­пользовать как доказательство. Для этого провокатор пытается дать вознаграждение при свидетелях, в условиях скрытой ви­деосъемки и т.п.

Субъектом преступления является лицо, достигшее 16 лет.

Обязательным признаком получения взятки является предмет преступления — взятка, которая может быть выражена в деньгах, ценных бумагах, ином имуществе или выгодах имущественного характера.

Объективная сторона преступления выражается в получении взятки лично или через посредника. Получение взятки — это ее фактическое принятие как самим должностным лицом, так и его родными и близкими с его согласия или если оно не возражало против этого. В основном составе получения взятки такое предполагаемое поведение может быть выражено в следующем:

1) совершение действий (бездействие), которые входят в служебные полномочия должностного лица, т.е. прямо преду­смотрены его компетенцией и формально — в отрыве от факта получения за них взятки — являются правомерными;

2) способствование в силу занимаемого должностного поло­жения совершению действий (бездействия), которые не входят в служебные полномочия виновного, а входят в полномочия иного лица. В данном случае виновный, используя служебное положе­ние в широком смысле этого слова, т.е. служебные связи, автори­тет и значимость занимаемой должности, нахождение в подчине­нии иных должностных лиц, добивается, чтобы желаемые для взяткодателя действия (бездействие) были совершены другим должностным лицом;

3) общее покровительство по службе — это действия, свя­занные с незаслуженным поощрением, внеочередным необосно­ванным повышением в должности, совершением иных действий, не вызываемых необходимостью;

4) попустительство по службе — это непринятие должност­ным лицом мер реагирования на упущения или нарушения в слу­жебной деятельности взяткодателя или представляемых им лиц, подчиненных по службе взяткополучателю.

Из закона буквально следует, что по службе, т.е. в отно­шениях между начальником и подчиненными, осуществляется только попустительство. Общее же покровительство как форма поведения должностного лица может иметь место не только в сфере контроля за работой подчиненных. Оно оказывается и иным лицам, не находящимся в служебной зависимости от ви­новного, в отношении которых последний наделен распоряди­тельными полномочиями (например, глава администрации района оказывает общее покровительство отдельным предпринимате­лям).

Если же должностное лицо, не рассчитывая на взятку, совершает действие (бездействие) по службе, а уже затем получает от кого-либо за это вознаграждение (благодарность), состава получения взятки не имеется — должно­стное лицо будет нести ответственность за дисциплинарный про­ступок. Гражданское законодательство разрешает государствен­ным служащим и служащим органов местного самоуправления принимать подарки в связи с их должностным положением или в связи с исполнением ими служебных обязанностей на сумму до 5 минимальных размеров оплаты труда (ст. 575 ГК РФ). Поэтому отличие взятки от подарка состоит вовсе не в сумме полученного должностным лицом, а в наличии или отсутствии обусловленности вознаграждения. Подарок хотя и получается в связи с исполнением служебных обязанностей, однако он в отли­чие от взятки не обусловлен совершением конкретных действий. При отсутствии обусловленности получаемого должностным лицом вознаграждения сумма в 5 минимальных размеров оплаты труда — это граница между подарком и дисциплинарным про­ступком, а не получением взятки.

В ст. 290, 291 УК указывается, что взятка может быть получе­на и дана через посредника. Посредником во взяточничестве является лицо, которое непосредственно получает или передает определенные ценности, заменяя тем самым взяткополучателя или взяткодателя. От указанных лиц посредник отличается тем, что действует не в своих интересах и не по своей инициативе. Посредник является своеобразным «техническим исполнителем» преступления, однако его действия квалифицируются не как по­лучение или дача взятки, а как пособничество в указанных пре­ступлениях.

Состав получения взятки является формальным, преступление окончено в момент получения хотя бы части обусловленной взят­ки.

Состав рассматриваемого преступления не исключается и то­гда, когда должностное лицо вовсе не собиралось совершать дей­ствия (бездействие), за которое взятка получена. Однако если указанные действия не входят в его компетенцию и оно объек­тивно не может обеспечить их совершение иным должностным лицом, ответственность за получение взятки исключается. В этом случае содеянное виновным при наличии умысла на приобрете­ние имущественной выгоды следует квалифицировать как мо­шенничество (ст. 159 УК).

Субъективная сторона получения взятки характеризуется прямым умыслом. Хотя мотив не указан в диспозиции ст. 290 УК, по ее смыслу получение взятки — корыстное преступление.

Субъект преступления специальный — должностное лицо.

В ч. 2 ст. 290 УК содержится квалифицирующий признак пре­ступления: незаконность действий (бездействия), за которые по­лучается взятка. Действия (бездейст­вие), о которых говорится в ч. 2 ст. 290 УК, могут быть преступ­ными (совершение за взятку служебного подлога, злоупотребле­ния полномочиями, вынесение заведомо незаконного приговора и т.п.) и не преступными, но противоправными с точки зрения иных отраслей законодательства. В обоих случаях они, так же как и в основном составе, находятся за рамками объективной сторо­ны преступления — фактического их совершения не требуется. Взяткополучатель, совершивший в интересах взяткодателя или представляемых им лиц незаконные действия, образующие со­став иного преступления, подлежит ответственности по сово­купности преступлений — по ч. 2 ст. 290 УК и соответствую­щей статье УК, предусматривающей ответственность за это преступление.

В ч. 3 ст. 290 УК особо квалифицирующим признаком являет­ся ответственное должностное положение виновного — занятие им государственной должности РФ или субъекта Федерации либо главы органа местного самоуправления.

В соответствии с ч. 4 ст. 290 УК получение взятки считается совершенным при особо отягчающих обстоятельствах, если оно совершено: а) группой лиц по предварительному сговору или организованной группой; б) с вымогательством взятки; в) в круп­ном размере.

Взятка считается полученной группой лиц по предваритель­ному сговору, если в ее получении принимало участие несколько должностных лиц, достигших об этом предварительного согла­шения. Преступление при этом окончено, когда часть взятки по­лучена хотя бы одним должностным лицом. Однако для наличия рассматриваемого квалифицирующего признака требуется, чтобы на момент получения взятки предполагалось, что каждое должно­стное лицо совершит в интересах взяткодателя или представляе­мых им лиц какое-либо действие (бездействие) с использованием своего служебного положения. Не влияет на наличие этого при­знака незнание взяткодателя о том, что он передает взятку группе должностных лиц, а также размер причитающейся каждому из них суммы. По смыслу закона организованная группа создается для многократного получения взяток. Она характеризуется ус­тойчивостью, более высокой степенью согласованности действий соучастников, распределением ролей, наличием организатора и руководителя. Поэтому в организованную группу взяткополуча­телей помимо должностных лиц могут входить лица, не являю­щиеся должностными; последние несут ответственность за полу­чение взятки организованной группой со ссылкой на ст. 33 УК.

Вымогательство взятки — это требование должностного лица дать взятку под угрозой совершения действий (бездействия), кото­рые могут причинить ущерб законным интересам гражданина. Кроме того, вымогательство может быть выражено в завуалиро­ванной форме, когда виновный прямо не требует дать взятку, но умышленно ставит гражданина в условия, когда тот вынужден дать взятку с целью предотвращения вредных последствий для его пра-воохраняемых интересов.

Крупным размером взятки в соответствии с примечанием к ст. 290 УК признаются сумма денег, стоимость ценных бумаг, иного имущества или выгод имущественного характера, превы­шающие 150 тыс. руб. Если взятка в крупном размере получена частями, но эти действия представляли собой эпизоды одного

продолжаемого преступления, содеянное должно квалифициро­ваться как получение взятки в крупном размере. И наоборот, если фактически получена сумма менее указанной в примеча­нии к ст. 290 УК, но установлено, что умыслом взяткополучате­ля охватывалось получение взятки в крупном размере, содеян­ное им следует квалифицировать не по ч. 1 ст. 290, а по п. «г» ч. 4 ст. 290 УК.