Судебные акты и судебная практика как источник права.

Судопроизводство - это установленный законом порядок деятельности суда. Для судопроизводство характерно одновременное функционирование разнообразных видов практики, напр. правотворческая, правоприменительная, интепритационная и др. типы практики, порождающие судебные акты.

Юридический прецедент - это письменное или устное решение судебного или административного органа, вынесенное по конкретному делу и ставшее правилом при рассмотрении всех подобных дел в будущем.

Важным источником права судебный прецедент в настоящее время является в странах англо-саксонского права (в Англии, США, Канаде, Австралии). Во всех этих странах публикуются судебные отчеты, из которых можно получить информацию о прецедентах. Признание прецедента источником права означает признание у суда правотворческой функции. Прецеденты устанавливаются только высшими судебными инстанциями.

В российской правовой системе судебный прецедент официально источником права не признан. Хотя, тенденция к такому признанию имеется.

В сфере управленческой деятельности государства источником права может быть административный прецедент (как зарождающиеся отношения, напр. финансирование образования, здравоохранения).

В настоящее время в РФ используются решения Европейского Суда, т.е. юр.прецедент в РФ де-юре не является источником права, а де-факто- является, т.к. используется опыт.

(Лазарев) В российской юр. науке вопрос, являются ли судебные акты источником права, относится к дискуссионным. Спор ведется вокруг разъяснений даваемых Пленумом ВС (обязательных для судов; содержатся правила поведения общего характера, восполняют пробелы законодательства), решений Высшего Арбитражного Суда (создает прецедент для разрешения экономических споров либо правоотношений в сфере управления), актов КС.

Если исходить из определения понятия нормативно-правового акта как - письменного документа гос.органа, которым устанавливаются, изменяются или прекращаются нормы права, то можно сделать вывод, что КС создает судебный прецедент в РФ т.к. в ФЗ "о КС" определены последствия признания м/н договора или нормативного акта неконституционным (Напр. полностью или частично утрачивают силу решения о ратификации).

Однако, судебная практика является вторым по древности после обычая источником права. Судебный прецедент признавался источником права еще в Древнем Риме (преторское право). Был распространен в средние века. Например, В Швеции протоколы лагманского суда. Позднее, с момента образования высшего суда королевства, последний принял на себя обязанность по обобщению судебной практики судов первой инстанции и апелляционных судов. Это придало судебной практике значение общегосударственного источника права, каковым в большинстве стран с этой правовой семьей она является и поныне. В настоящее время официальные общегосударственные сборники судебной практики издаются в таких странах с романо-германской семьей, как Германия, Испания, Италия, Турция, Франция и Швейцария.

Издревле мусульманское право носило казуальный характер. Согласно мусульманской доктрине под правом понимают не совокупность норм и принципов, специально разработанных и установленных, а конкретные решения, выносимые изо дня в день с учетом нужд конкретного момента. К тому же среди мусульманских правоведов общепризнанно, что нормы Сунны (введенные Мухаммедом не в качестве откровения, ниспосланного Аллахом, а как отражение собственных взглядов пророка) могут быть при разборе дела кади заменены другими, более соответствующими обстоятельствам конкретного казуса. Последнее обеспечивает чрезвычайную гибкость мусульманского права и его сравнительно легкую приспособляемость к новым историческим, экономическим и социально-политическим условиям.

Понятие, признаки и структура правовых норм.

Норма права - это установленное либо санкционированное и обеспечиваемое государством общеобязательное правило поведения, предназначенное для регулирования отношений в обществе.

Нормы права -это общеобязательные, социально-определенные, представительно-обязывающие, системные правила поведения, установленные либо санкционированные государством, обеспеченные его силой и закрепляющие права и обязанности участников правоотношений.

Норма права - критерий правомерности поведения.

Признаки нормы права:

1. Формальная определенность (конкретно сформулированные), структурно организована.

2. Связь с государством (Государственно-властное веление):

- государство создает норму либо дает разрешение (санкционирует);

- обеспечивает исполнение (силой принуждения).

3. Системное правило.

4. Двустороннее правило поведения (мое право – чья-то обязанность).

5. Модально-аксеологическое правило (норма права является мерой, эталоном поведения). Это правило рассчитано на многократное употребление.

6. Норма права является разновидностью социальных норм.

7. Носит общий и обязательный характер, регулирует общественные отношения.

 

Правовая норма имеет внутреннее строение, чтобы выявить внутреннюю структуру правовой нормы выполняется логический анализ (Модель: "Если... то... иначе". Пример: "Договор аренды заключается в письменной форме". Проводим логический анализ, получаем: "Если договор заключается, то в письменном виде, иначе он не действителен").

Структура нормы права –форма ее внутреннего содержания и включает в себя три элемента.

Элементы структуры правовых норм:

I. Логическая:

1. Гипотеза – (предположение "если") – содержит перечень условий, при которых норма действует.

2. Диспозиция – ("то") - указывает на содержание правила поведения, т.е. описывает права и обязанности участника правоотношений. Диспозиция - основной элемент.

3. Санкция – ("иначе") – последствия, наступающие в ходе соблюдения или нарушения нормы (позитивные или негативные последствия), указанные в диспозиции нормы. В узком смысле - карательная санкция, в широком (в теории права) и поощрительная.

II. Фактическая структура. Нормы права могут содержать два элемента, диспозиция есть всегда (напр. нормы Конституции).

Иногда в статье закона формулируется только часть нормы, а другие ее части в других статьях или ином нормативном акте. Поэтому следует различать норму права и статью закона:

- в одной статье содержится одна норма права;

- в одной статье содержится несколько норм права;

- одна норма права расположена в нескольких статьях.

 

Виды правовых норм.

Норма права - установленное либо санкционированное и обеспечиваемое государством общеобязательное правило поведения, предназначенное для регулирования отношений в обществе.

Виды правовых норм (Комаров):

1. По отраслевой принадлежности: нормы КП, ГП, УП, АП, УПП и т.д.

2. По юридической силе: законы, подзаконные акты.

3. По методу воздействия:

- императивные (общеобязательные);

- диспозитивные (в случае согласия сторон);

- рекомендательные (из ряда вариантов поведения рекомендуется предпочтительный).

4. По функциональному назначению:

- регулятивные нормы устанавливают права и обязанности и, таким образом осуществляют прямое регулирование общественных отношений;

- охранительные нормы - определяют степень ответственности и меру защиты субъективных прав и осуществляют косвенное регулирование общественных отношений.

5. По характеру правила поведения:

- обязывающие (устанавливают обязанность, напр. возвращение долга, поставка продукции, выполнение работы оговоренной договором и т.п.);

- запрещающие (юр. запреты, напр. нарушать права граждан, совершать хищения);

- разрешающие (управомочивающие) - закрепляют субъективные права граждан (напр. владеть домом, учиться, требовать исполнения обязательств от обязанных лиц и др.).

6. По структуре:

- логическая (гипотеза, диспозиция, санкция);

- фактическая.

7. По способу изложения:

- прямые;

- отсылочные (отсылает к другой статье этого же акта);

- бланкетные (требуется привлечение иного правового акта).

8. По кругу лиц:

- конкретные (специальные нормы, действуют в отношении определенной категории лиц. Напр. врачей, пенсионеров, судей, прокуроров и т.п.)

- абстрактные (нормы общего действия).

9. По типу санкций:

- позитивные (правовосстановительные);

- негативные (напр. лишение свободы, штраф).

10. В зависимости от характера регулируемых отношений:

- нормы материального права (регулируют экономические, социальные и др. отношения);

- нормы процессуального права (закрепляют процедуру, порядок осуществления материальных норм. Содержатся в отраслях права: ГПП, УПП, Арбитражное ПП и др.)

 

Ст. 393 КГ РФ "п.1 Должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. п.2. Убытки определяются в соответствии со ст. 15 настоящего Кодекса". В соответствии с предложенной классификацией данная норма является: нормой ГП, закон, императивной, регулятивной, обязывающей, отсылочной, с абсолютно определенной диспозицией, абстрактной, правовосстановительной, нормой материального права.