Участие адвоката в кассационном и надзорном производстве по уголовному делу.

 

Участие адвоката в кассационном и надзорном произ­водстве, в отличие от ранее рассмотренных стадий, не является обязательным с точки зрения закона. УПК ни­кого не обязывает это делать. Таким образом, адвокат может участвовать на этой стадии только в случае, если он имеет поручение от своего подзащитного или его за­конных представителей. На этой стадии в качестве за­щитника участвовать может тот же адвокат, что и на стадии следствия и суда, а может и совершенно другой адвокат, которого только что пригласили.

 

В случае приглашения нового адвоката его задача, прежде всего, будет состоять в тщательном изучении всех материалов как следственных, так и судебных заседаний. Изучение осуществляется так же, как мы уже рассматри­вали в порядке подготовки к судебным слушаниям. Если адвокат остался прежним, то он уже знаком с материала­ми дела, при нем допрашивали свидетелей, потерпевших и т.п. Но необходимо все равно еще раз перечитать все дело, как бы попытаться посмотреть на него другими глазами, вновь оценить собранные по делу доказатель­ства и понять, почему решение было не тем, которое хотелось адвокату и его клиенту. Если это понять, то в кассационной жалобе можно по-другому исполнить эти доказательства, а можно найти дополнительные, ведь ад­вокатское расследование не ограничено временем.

 

Проанализировав приговор суда необходимо убедить­ся, что он законен, обоснован и мотивирован, т.е. соот­ветствует требованиям Уголовно-процессуального кодек­са и руководящим разъяснениям Пленума Верховного суда РФ.

 

Выводы, изложенные в приговоре о событии преступ­ления, о виновности или невиновности лиц в совершении преступления, об обстоятельствах дела, должны строго соответствовать содержанию протокола судебного заседа­ния. В приговоре не может быть ничего, что не прозву­чало бы или не исследовалось в ходе судебного следствия.

 

Необходимо встретиться с подзащитным и обсудить с ним линию защиты и все выявленные нарушения или их отсутствие. Иногда кассационная жалоба бывает ничем не обоснована, т.к. ее нечем обосновать, но подзащитный просто тянет время. Это вопрос морали и этики.

 

Кассационная жалоба пишется в произвольной фор­ме, но она должна быть логичной, убедительной и моти­вированной.

 

Рассмотрим примерную структуру кассационной жа­лобы.

 

1. Вводная часть.

 

2. Мотивировочная часть.

 

3. Резолютивная (просительная) часть.

 

Во вводной части указываются наименование суда, в который подается жалоба; кем или от чьего имени она приносится, по какому уголовному делу и какой приго­вор обжалуется.

 

Мотивировочная часть содержит краткое содержание описательной части приговора и его резолютивную часть; выявленные адвокатом нарушения, допущенные на пред­варительном следствии и в суде, которые свидетельству­ют, по мнению пишущего, о незаконности и необоснован­ности приговора; анализ действий органов предваритель­ного следствия и суда, приведших к незаконному (нео­боснованному) приговору; обстоятельства дела и доказа­тельства, не учтенные судом или выявленные после огла­шения приговора, и т.д.

 

В резолютивной, т.е. просительной части излагается просьба адвоката: приговор суда первой инстанции отме­нить, а делопроизводством признать или другой вариант (приговор отменить, а дело направить на дополнитель­ное расследование), или новое рассмотрение и т.д.

 

Недопустимо в резолютивной части просить альтерна­тивных решений или давать указания суду, что и как делать.

 

Кассационная жалоба подается через суд, вынесший приговор.

 

Личное участие адвоката в кассационном заседании является важным этапом. Речь адвоката на этом заседа­нии не похожа на защитительную речь, т.к. в кассацион­ном заседании нужно убедительно показать, почему необ­ходима отмена приговора или иного оспариваемого доку­мента (протеста прокурора, жалобы потерпевшего и т.д.).

 

Если суд признал жалобу адвоката обоснованной, он изменяет решение первой инстанции.

 

Оставление судом второй инстанции кассационной жа­лобы адвоката без удовлетворения не лишает его возмож­ности оспаривать это решение в надзорном порядке.

 

Однако в порядке надзора дело может быть пересмот­рено не по жалобе адвоката, а по протесту соответствую­щего прокурора или председателя суда, которым адвокат и направляет жалобы. Отказ этих должностных лиц при­нести протест не запрещает адвокату обращаться вто­рично к ним же с той же жалобой.

 

Для составления мотивированной жалобы необходимо знание всех материалов дела, т.к. в ней необходимо ссылаться на нарушения уже во всех инстанциях, в том чис­ле необходимо указать, чего не учел суд второй инстан­ции. И главное, что необходимо указывать, — какой за­кон й в какой части нарушен.

 

Принимая личное участие в надзорной инстанции, ад­вокат может также давать устные пояснения после док­лада материалов дела судьей. Если надзорная инстанция приняла решение, с которым адвокат, как защитник, не согласен, он может подать новую надзорную жалобу.

 

 

36. Сущность представительства. Отличия договорного от иных видов представительства. Оформление представительства.

 

37. Деятельность адвоката в гражданском процессе на стадиях возбуждения гражданского дела в суде и его подготовки к судебному разбирательству.

 

Построение правового государства, достижение обществом определенного уровня культуры и цивилизованности способствовали тому, что членам социума потребовалось обеспечить возможность пользоваться профессиональной помощью соответствующих лиц в целях охраны их имущества, доброго имени, чести, деловых качеств и т.д., поскольку они сами не могут сделать этого в силу причин субъективного характера: потребовать поручить другому лицу выполнение юридически значимых действий в интересах доверителя (поручителя); установление особого доверительного и конфиденциального характера отношений, складывающихся между доверителем и представителем в процессе выполнения последним своих профессиональных обязанностей; регулирование отношений между доверителем и поверенным как нормами права, так и нормами корпоративной этики, когда представительство в гражданском процессе осуществляет адвокат; нравственная и юридическая ответственность адвоката-представителя за качество и результативность оказываемой клиенту правовой помощи.

 

Конституционное право каждого на судебную защиту его прав и свобод нашло отражение в ст. 3 ГПК РФ, предоставившей заинтересованным лицам право в порядке, установленном законодательством о гражданском судопроизводстве, обратиться в суд за защитой нарушенных либо оспариваемых прав, свобод или законных интересов. В связи с расширением сферы судебной защиты прав и свобод граждан встала проблема обеспечения доступности правосудия и повышения его эффективности*(109).

 

Деятельности адвоката-представителя в российском гражданском судопроизводстве присущи многие особенности, обусловленные организационно-правовым и процессуально-правовым положением адвоката. Первого рода особенности обусловлены положением адвоката как члена адвокатской корпорации, а вторые - его статусом как субъекта, участника гражданского процесса.

 

В совокупности такого рода особенности выражаются в том, что адвокат-представитель: осуществляет гражданско-процессуальную деятельность как профессиональный юрист, обладающий достаточными знаниями и опытом для того, чтобы со знанием дела, умело и квалифицированно, на профессиональной основе выполнить задачи, возложенные на него законом и доверителем; отчетливо знает свои ролевые функции представителя в гражданском процессе вообще и по конкретному гражданскому делу, в частности; обладает широким арсеналом предусмотренных законом мер, средств и способов выполнения своих профессиональных задач и профессиональных обязанностей; хорошо информирован о видах и размерах своей ответственности за качество, своевременность и эффективность процессуальной деятельности по поручению стороны, третьих лиц в гражданском процессе.

 

В соответствии с новыми формами и более совершенными процедурами российского судопроизводства, в том числе по гражданским делам, усовершенствованы и законодательные регламентации процессуального положения представителя, расширены его права и обязанности сообразно с выполняемыми публично-правовыми ролями. Эта тенденция прослеживается как в Законе об адвокатуре, так и в новом ГПК РФ.