Источники правового регулирования о создании и деятельности АО

ГК РФ

Закон «Об АО»

ФЗ «О рынке ценных бумаг» 1996 года

Данный ФЗ регулирует отношения, возникающие при эмиссии и обращении эмиссионных ценных бумаг. Акция – эмиссионная ценная бумага – поэтому применяется закон к АО. Статья 2 содержит перечень определений. Нужно бы изучить такие определения, как:

Эмиссионная ценная бумага - любая ценная бумага, в т.ч. бездокументарная, которая характеризуется в совокупности признаками:

1) Данная бумага закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, которые подлежат удостоверению и безусловному осуществлению

2) Размещение ее выпусками

3) Равный объем и одинаковые сроки осуществления прав внутри одного выпуска независимо от того, когда субъект приобрел ту или иную ценную бумагу

Выпуск эмиссионных ценных бумаг – совокупность всех ценных бумаг одного эмитента, которые предоставляют одинаковый объем прав и имеют одинаковую номинальную стоимость (когда номинальная стоимость предусмотрена для ценной бумаги)

Эмитент – юридические лицо или органы исполнительной власти либо органы местного самоуправления, которые несут от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг

Владелец – лицо, которому ценные бумаги принадлежат на праве собственности или ином вещном праве

Обращение ценных бумаг – это заключение гражданско-правовых сделок, приводящее к переходу прав на ценные бумаги

Размещение эмиссионных ценных бумаг – отчуждение эмиссионных ценных бумаг эмитентам первым владельцем путем заключения гражданско-правовых сделок

Эмиссия ценных бумаг – установленная законом последовательность действий эмитента по размещению эмиссионных ценных бумаг

Стандарты эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг

Утверждены приказом от 25.01.07 Федеральной Службы по финансовым рынкам (ФСФР). Правовое положение регулируется положением «о ФСФР», утвержденное от 29.08.11 года №717. ФСФР – федеральный орган исполнительной власти. Основные направления деятельности данного органа:

1. Осуществление функций по нормативному регулированию

2. Осуществление контроля и надзора в сфере финансовых рынков

Исключения составляют банковская и аудиторская деятельности (т.е. не под контролем ФСФР). Страховая деятельность раньше не была под контролем, сейчас находится.

3. Обеспечение государственного контроля за требованием закона «О противодействии неправомерного использования инсайдерской информации и манипулировании рынками»

Руководство ФСФР – Правительство РФ, а деятельность осуществляется через свои территориальные органы.

Полномочия ФСФР:

1. В сфере нормотворческой деятельности

a. Участвует в разработке проектов ФЗ и подзаконных актов по вопросам сферы своей деятельности

b. Принимает собственные НПА по вопросам своей компетенции

Некоторые НПА ФСФР принимает по согласованию с МинФином РФ. К их числу относятся:

- стандарты и эмиссии ценных бумаг

- порядок государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг

- порядок регистрации отчета об итогах выпуска и т.д.

2. В сфере регистрации

- Выпуск эмиссионных ценных бумаг

- Отчеты об итогах выпуска ценных бумаг

- Проспекты ценных бумаг

3. Контрольные полномочия

4. Обобщает практику применения законодательства

5. Издает методические материалы и рекомендации по тем вопросам, которые относятся к компетенции ФСФР

До момента создания ФСФР (указом Президента от 9.03.04 года) существовал другой орган – Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг (ФКЦБ). Некоторые НПА ФКЦБ сохраняют свою силу и в настоящее время. Например, постановление ФКЦБ от 2.10.97 года – введено положение «о введении реестра владельцев именных ценных бумаг»

Постановления ВАС РФ

Например, постановление ВАС от 18.11.03 «О некоторых вопросах применения ФЗ «Об АО». Также существуют информационные письма ВАС.

ФЗ «о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг»

Указ Президента от 18.11.95 «О некоторых мерах по защите прав вкладчиков и акционеров»

Основополагающий НПА является ГК РФ. Но в силу краткости его норм, решающее значение приобретает ФЗ «Об АО». ФЗ «Об АО» распространяет свое действие на все АО, которые созданы и действуют на территории РФ. Исключения могут быть установлены законом. Например, создание, реорганизация и ликвидация, особенности правового положения АО банковской, страховой деятельности определяется специальными законами.

Понятие и общая характеристика АО

АО – форма предпринимательской деятельности, которая позволяет аккумулировать (накапливать) достаточно большой капитал за счет того, что капитал привлекает посредством размещения акций (за счет их высокой степени оборотоспособности). Легальное определение АО содержится в законе «Об АО» в статье 2.

АО – коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющий обязательственные права участников общества, акционеров по отношению к обществу.

АО может быть создано одним или несколькими лицами (правила одинаковые, но документы различаются в зависимости от количества). АО – юридическое лицо, т.е. представляет собой самостоятельный субъект права, участник гражданских правоотношений. Права и обязанности, правовое положение данного субъекта отличается от прав, обязанностей и правового положения акционеров.

По общему правилу, АО имеет права для осуществления любых видов деятельности (общая правоспособность).

Момент создания АО – момент государственной регистрации. Продолжительность деятельности не регулируется законом, т.е. создается без ограничения срока (может быть ограничено уставом АО).

Правила о фирменном наименовании – самостоятельно.

Место нахождения АО – место регистрации, т.е. по месту нахождения основного исполнительного органа.

АО – собственник своего имущества. Данное имуществе учитывается на самостоятельном балансе. Акционеры, передавая имущество в оплату акций, утрачивают право собственности на имущество, взамен возникают обязательственные права.

Ответственность АО

По общему правилу, АО отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим имуществом. Акционеры не отвечают по обязательствам АО. Исключения:

1) Несостоятельность АО вызвана действиями или бездействиями акционеров

В данном случае – при недостаточности имущества на таких акционеров может быть возложена дополнительная субсидиарная ответственность по обязательствам общества.

2) К ответственности по обязательствам общества привлекаются акционеры, которые не полностью оплатили свои акции. Характер ответственности – солидарный, размер ответственности ограничен. Ограничен он неуплаченной стоимостью принадлежащих акций.

АО независимо от государства и его органов.

На основании данной характеристики:

АО – созданное одним или несколькими лицами с целью получения прибыли коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников акционеров, которые не отвечают по обязательствам общества, несут риск убытков, связанных с деятельностью общества в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Типы АО

Закон различает 2 типа АО:

1) ЗАО

2) ОАО

Возникает вопрос – это разные ЮЛ или разновидности? П.3 ст.66 ГК закрепляет, что могут создаваться АО, ООО, ОДО – значит ЗАО, ОАО это разновидности одного общества. В некоторых случаях преобразование из ЗАО в ОАО или наоборот совершается при необходимости или добровольно. Изменение типа АО не является реорганизацией ЮЛ, значит требования ГК, установленные для реорганизации не применяются.

Изменение типа АО

Изменение АО осуществляется по решению общего собрания акционеров, вносятся изменения в устав общества, осуществляется государственная регистрация данных изменений.

Различия типов АО

Данные различия закреплены в статье 7 ФЗ «Об АО»:

1) Количественные состав акционеров

В ЗАО – не более 50 участников; если численность ЗАО по каким-то причинам превысила предел, то общество принадлежит преобразованию в ОАО в течение 1 года (срок в законе установлен) либо уменьшить количество акционеров. Если ни один вариант не реализован, то общество подлежит ликвидации в судебном порядке. В ОАО – неограниченное количество

2) Способ эмиссии (размещения акций)

ОАО – открытая подписка на выпускаемые акции. ОАО осуществляет свободную продажу данных акций. ЗАО вправе распределять акции только среди учредителей или иного заранее определенного круга лиц (открытую подписку не вправе проводить)

3) Размер уставного капитала

Статья 26 ФЗ устанавливает минимальный размер АО кратный МРОТ.

Уставный капитал ОАО – не менее 1000 МРОТ; ЗАО – не менее 100 МРОТ.

4) Режим раскрытия информации

ОАО – обязанность раскрывать отчеты о своей деятельности (статья 92 ФЗ); к числу информации, подлежащей раскрытию, относится:

a. Годовой отчет, годовая бух.отчетность

b. Проспект ценных бумаг

c. Сообщение о проведении общего собрания акционеров и иные сведения

Порядок публикации годовой бух.отчетности утвержден приказом МинФина №101 от 28.11.96. Публикацией признается объявление бух.отчетности в СМИ. Срок раскрытия данной информации – до 1 июля каждого года.

ЗАО – обязанности по открытию информации нет. Но информация является закрытой для третьих лиц, но не для акционеров – они вправе получать информацию.

5) Преимущественное право покупки акций

В ЗАО – есть такое право, в ОАО – отсутствует право.

Акционеры ЗАО имеют преимущественное право покупки акции по цене и на условиях предложения третьему лицу.

ВАС в Информационном Письме от 25.06.09 №121.

Акционеры по общему правилу имеют право приобрести акции пропорционально количеству уже имеющихся акций. Иное может быть предусмотрено законом. То есть все акционеры должны приобрести, если кто-то из акционеров не желает приобрести – тогда право преимущественной покупки уже не действует. Если же в уставе предусмотрено, что можно приобрести все выставленные акции – тогда данная ситуация не имеет здесь место.

- Преимущественное право покупки принадлежит акционерам ЗАО. Если лицо являлось акционером, но впоследствии утратило акции, утрачивает оно и преимущественное право покупки. Рассчитано данное правило на применение в тех ситуациях, когда не были реализованы права акционера. То есть можно потребовать возмещения прав от третьего лица. НО сделку НЕЛЬЗЯ признать недействительно по этому основанию.

- Акционеры ЗАО имеют преимущественное право покупки перед третьими лицами. Преимущественное право покупки перед иными акционерами ЗАО отсутствует.

- Преимущественное право покупки применяется только в том случае, если акции предложены к продаже. Если акции передаются по иным договорам, то преимущественное право не возникает. Устав не может распространить преимущественное право покупки на иные сделки.

 

Притворная сделка – сделка, совершенная для вида, чтобы прикрыть другую сделку. Заключенные договор дарения и купли-продажи акций являются притворными, если прикрывают единый договор купли-продажи акций. Акционер вправе потребовать перевода прав на себя.

 

Преимущественное право покупки возникает у акционера независимо от способа продажи. Способ продажи – на торгах, аукцион и т.д. Форма продажи акций не должна препятствовать реализации преимущественному праву покупки. Подразумевается под преимущественным правом указание цены продажи и иных ее условий. При продаже акций с торгов цена может быть определена только после окончания торгов, акционер не имеет возможности (время) для обдумывания, которые предоставлено законом. При организации торгов преимущественное право покупки должно быть реализовано следующим образом: организация проведения торгов, уведомление акционеров о результатах торгов, предоставления акционерам времени, предусмотренного законом или уставом.

 

Преимущественное право покупки могут иметь не только акционеры, но и само общество. Данное право общества из закона не вытекает, существует у общества оно только тогда, когда это предусмотрено в уставе.