Каким образом назначаются опекуны и попечители, изложено в первой книге.

86 Тот, кто предъявляет иск от чужого имени, получает интенцию от доверителя, а кондемнацию обращает на себя. Если, например, Луций Ти-ций вчинает иск вместо Публия Мевия, то формула составляется следующим образом: "Если окажется, что Нумерш Негидий должен дать десять тысяч Публию Мевию, то судья, присуди Нумерий Негидия уплатить Пуцию Тицию десять тысяч сестерций. Если же сказанного не окажется, то оправдай". Предъявляя вещный иск, представитель в процессе говорит:

"такая-то вещь по праву Квиритов принадлежит Публию Мевию" и обращает на себя кондемнацию.

Если является кто-нибудь со стороны противника, и с ним начинается иск, то интенция составляется в том смысле, что ответчик (замещенный) должен дать, кондемнация же обращается на лицо, отвечающее по иску. В случае предъявления вещного иска, личность ответчика не обозначалась в интенции, все равно, берет ли кто на себя защиту от своего или чужого имени, так как в интенции указывается только то, что вещь принадлежит истцу.

Теперь мы должны рассмотреть, в каких случаях должен представить обеспечение ответчик или истец.

89 Итак, если я примерно, вчинаю против тебя вещный иск, ты обязан дать мне обеспечение; казалось справедливым, чтобы ты дал обезпечение именно потому, что тебе предоставляется временное владение предметом, относительно которого твое право собственности считается еще сомнительным, и чтобы я имел возможность в случае твоего проигрыша пользоваться иском против тебя и твоих поручителей, если бы ты не хотел возвратить мне ни самой вещи, ни ее стоимости.

Тем более ты должен дать мне обеспечение, ежели ты отвечаешь по исковому делу от имени другого.

Впрочем так как вещный иск бывает двух родов - иск вчинается или посредством петиторной формулы или посредством sponsio - то в случае предъявления иска посредством петиторной формулы применялась стипу-ляция, которая называется judicatum solvi (т.е. истец стимулировал, чтобы ему было уплачено то, что будет присуждено). В случае же предъявления иска посредством sponsio имеет место та стипуляция, которая называется pro praede litis et vindiciarum (т.е. торжественное обещание ответчика в случае своего присуждения возвратить истцу как вещь, так и плоды от нее).

Петиторная формула та, в которой истец утверждает, что вещь его.

93 Посредством спонсии мы предъявляем иск следующим образом: мы вызываем противника посредством такой спонсии: "Если раб, о котором идет судебный спор, по Квиритскому праву мой, то обещаешь ли дать двадцать пять сестерций?" Затем мы предлагаем формулу с интенцией, что обещанная сумма должна быть нам дана. Этою формулою мы только тогда выигрываем, когда мы докажем, что вещь наша.

Эта обещанная денежная сумма однако не взыскивается; она и не штрафная, но преюдициальная, и потому только назначается, чтобы заставить судью решить спорный вопрос по существу; вот почему и ответчик не требует посредством стипуляции со стороны другого лица обещания; она названа стипуляцией pro praede litis vindiciarum потому, что заступала место поручителя или поручителей, которые во время исключительного господства старого судопроизводства давались временным владельцем истцу в обеспечение денежной суммы и временного владения т.е. вещи и произведенного ею приплода.

95 Впрочем при разбирательстве дел в центумвиральной коллегии, обещанную сумму мы требуем не посредством формулы, но посредством торжественного иска, призывая только ответчика к внесению сакраментального штрафа в пятьсот ассов, причем это sponsio обыкновенно бывает на сумму ста двадцати пяти сестерций по закону-------------

Сам же истец, вчинавший вещный иск, не представляет обеспечения если ведет тяжбу от своего имени.

Если тяжба ведется с помощью когнитора, то ни от него самого ни от доверителя не требуется никакого обеспечения. Так как тако? заместитель назначается на место доверителя посредством определенных и как бы торжественных слов, то он и действительно уподобляется представляемому лицу.

Если прокуратор выступал со стороны истца, то он должен был обеспечить противника в том, что доверитель даст впоследствии свое соизволение и утверждение на совершенные юридические действия, так как можно было опасаться, что доверитель вчинит иск вторично по тому же самому делу. Этой опасности нет, если спор ведется чрез когнитора, так как всякий, который для ведения тяжбы представляет заместителя - когнитора, не будет иметь по поводу данного дела больше исков, чем если бы сам вел тяжбу.

Опекуны и попечители должны были, по словам эдикта, давать обес печение наравне с прокураторами; иногда же их освобождали от представ ления обеспечения.

Так поступают, если предъявляется вещный иск; если же личный, т на вопрос, должно ли быть дано обеспечение со стороны истца, мы ответш то же самое, что сказали о вещном иске.

Если же со стороны ответчика явился кто-нибудь от чужого имени. то он должен всегда представить обеспечение, ибо никто не почитается способным быть защитником чужого дела без представления обеспечения. Но если иск вчинается против когнитора, то замещенное лицо должно дать обеспечение, а если против прокуратора, то сам прокуратор. То же самое касается опекуна и попечителя.

102 Поэтому, если кто вступает в ответ по личному иску от своего имени то обыкновенно дает обеспечение judicatum solvi в исключительных случа' ях, которые определяются самим претором. Причина этих обеспечение двоякая: обеспечение представляется смотря по роду (свойству) иска или пс пицу (ответчика), так как оно подозрительно; по свойству иска дается обеспечение, например, при actio judicati, depensi или при judicium de moribu' mulieris; смотря по личности обеспечение дается, когда, например, предъявляется иск против того, который уже сделался несостоятельным или имущество которого взято кредиторами во владение или выставлено на публичную продажу или когда тяжба ведется с тем наследником, которого претор (по поводу долгов) нашел ненадежным.

103 Все суды основываются или на предписании цивильного права (законный суд) или на преторской власти.

104 Законные суды суть те, которые происходят в самом городе Риме или на пространстве тысячи шагов от Рима между римскими гражданами и при содействии одного судьи. Эти суды, по закону Юлия, определяющему общие положения юрисдикции, погашаются, если не были окончены в течение года и шести месяцев. Это и есть то, что обыкновенно говорят: "по Юлиеву закону спор прекращается по истечении года и шести месяцев".

На преторской власти основываются суды, состоящие из рекуператоров, и те, которые совершаются при содействии одного судьи, когда судья или одна из тяжущихся сторон принадлежат к Перегринам. В таком положении находятся все те суды, которые происходят в городской черте Рима как между римскими гражданами, так и между перегринами. Эти суды основываются на преторской власти, потому что они имеют силу до тех пор, пока сохранял свою власть тот, кто назначил эти суды.

Если в суде, основанном на преторской власти, совершается разбирательство дела по вещным или личным искам с помощью формулы пре-торского права или посредством формулы с обозначением интенции по цивильному праву, то впоследствии, тем не менее, истец может возобновить тот же спор согласно с гражданским правом, и потому необходимы возражения для воспроизведения силы того факта, что дело уже раз разбиралось в суде.

Если в законный суд предъявлен личный иск по формуле, интенци? которой составлена по гражданскому праву, то вторично по самому смыслу закона нельзя вчинать иска по тому же делу; поэтому эксцепция излишня Если же вчинен иск вещный или иск по фактическим обстоятельствам, те впоследствии, тем не менее, ipso jure можно вчинать тот же иск, и поэтому необходима эксцепция уже состоявшегося судебного решения или дела, доведенного уже до момента litis контестации.

Другое применялось при старой форме судопроизводства; именно раз о каком-либо предмете предъявлен был иск, то нельзя было вновь вчинать того же самого спора; и вообще употребление возражений в те времена было не такое, как теперь.

109 Впрочем judicium может быть на основании закона - ex lege, но оно может не быть законным - legitimum; и наоборот, оно может быть не по закону - поп ех lege, а будет законным - legitimum. Если например в провинциях вчинается иск по закону Аквилия, Овиния, или Фурия, то суд будет основываться на преторской власти; то же самое бывает, если мы предъявляем иск в Риме у рекуператоров или у одного судьи, когда кто-нибудь из тяжущихся принадлежит к перегринам. С другой стороны, если суд по эдикту претора происходил в Риме, состоял из одного судьи и все участвующие в нем принадлежали к числу римских граждан, то такой суд будет законным.

Здесь следует сказать, что претор все иски, проистекающие из закона или сенатского постановления, обыкновенно составляет навсегда, а иски, зависящие от его собственной юрисдикции даются обыкновенно на годичный срок.

Иногда же претор издает иски навсегда, как бы в подражание цивильному праву; сюда относятся те иски, которые претор дает владельцам наследственного имущества и прочим лицам, заступающим место наследника. Иск явного воровства, хотя и находится в преторской юрисдикции, однако дается бессрочно; и это вполне правильно, так как вместо уголовного наказания назначен только денежный штраф.

112 Наоборот, не все иски, предоставленные законом или данные претором, вчинаемые против данного лица, могут быть предъявляемы против его наследников; есть ведь очень известное правило, по которому ни по закону, ни по предписанию претора, нельзя вчинать против наследника штрафного иска по причине преступления, как например иск о краже, об имуществах, отнятых насилием, об обидах, иск умышленного вреда. Но эти самые иски принадлежат наследнику умершего истца, которому не отказывают в них, исключая иска об обидах и иных подобных.

Иногда впрочем иск, хотя проистекающий из договора, не предоставляется ни наследнику ни против наследника, а именно наследник адсти-пулятора не имеет права иска, но не ответствует тоже по иску и наследник спонсора и фидепромиссора.