Вопрос 4: История страхования ответственности директоров

 

Страхование ответственности директоров является сравнительно молодым видом страхования как по международным меркам, так и в том, что касается использования его в России. За рубежом оно уже завоевало огромную популярность во многом благодаря американской практике преследования руководителей компаний по самым различным основаниям.

Появление страхования ответственности директоров вызвано определенными тенденциями в праве зарубежных стран, которые привели к тому, что деятельность компаний теперь все больше ассоциируется с работой конкретных руководителей. Поэтому любую неудачу компании в целом акционеры, вкладчики, кредиторы и другие заинтересованные лица склонны приписывать промахам руководителя. А ответственность руководителя за принимаемые решения законодательно закреплена практически во всех странах. Отсюда и поток исков к директорам компаний, который захлестнул Америку еще с 70х годов и который постепенно перекатывается в Европу.

Из-за отсутствия сколь-нибудь серьезной отечественной практики изложенные здесь материалы отражают западный подход к страхованию ответственности директоров. Чтобы быть более точным, это американский подход, который, справедливости ради надо сказать, определяет развитие данного вида страхования во всем мире.

Некоторые исторические этапы развития страхования ответственности директоров

 

1930-1960е	Возникновение страхования ответственности директоров как самостоятельного вида страхования разные источники относят к разным периодам и разброс во мнениях составляет несколько десятков лет. Одно здесь очевидно, что популярным он стал к концу 60х годов прошлого столетия.
1980-е	Начало широкого распространения так называемых коллективных исков (class actions), которые со временем превратились в самую большую головную боль директоров американских компаний и страховщиков. Именно с этими исками связаны самые большие убытки в истории бизнеса США, не говоря уже о том, что коллективные иски являются самыми дорогостоящими в плане расходов на защиту. По данным Tillinghast – Towers Perrin 2002 D&O Liability Survey в 2002-м году коллективные иски представляют уже 2/5 всех исков. Резкий рост убыточности страхования ответственности директоров в США на фоне общего кризиса практически по всем видам страхования ответственности и ухудшающейся экономической ситуации. Следствием волны банкротств финансовых институтов также стали многочисленные иски, предъявляемые к директорам банков со стороны регуляторов, кредиторов и акционеров.
1991 год	Принятие в США Закона о гражданских правах 1991 года (Civil Rights Act of 1991). Вместе с другими социально-ориентированными законами, принятыми в этот период (1990-1992) Закон о гражданских правах стал причиной роста числа исков, предъявляемых сотрудниками к своим работодателям (Employment Practices Liability).
1994 год	На рынке США разрешение получает проблема распределения убытков в рамках страхового полиса, появляется и получает широкое распространение Preset Allocation Clause, а позже и Entity Cover, которые сейчас являются неотъемлемой частью большинства полисов.
1995 год	Принятие в США закона Private Securities Litigation Reform Act, призванного сдержать волну часто безосновательных исков, предъявляемых к компаниям как к эмитентам ценных бумаг и к их руководителям, но не давшего желаемого эффекта.
1997-1998 год	В конце 1997 года Ингосстрахом получена первая в России лицензия на страхование ответственности директоров. Появление на горизонте проблемы 2000-го года. Первый коллективный иск, связанный с проблемой 2000-го года. В январе 1998 года американская Securities and Exchange Commission потребовала от американских компаний раскрывать информацию о возможных последствиях проблемы 2000-го года и мерах, предпринимаемых для ее решения. Аналогичные требования были внесены в GAAP. В декабре 1998 года принято решение об урегулировании крупнейшего в истории коллективного иска по ценным бумагам, который был предъявлен акционерами к компании Cendant Corp. Окончательная сумма компенсации, которую должна выплатить компания, составила 2,83 млрд. долл.
2000 год	Новая волна исков после падения котировок NASDAQ и начало роста убыточности и котировок по страхованию ответственности директоров.
2001 год	Следствием кризиса в секторе высоких технологий стала волна исков к компаниям информационного, компьютерного бизнеса и телекоммуникационным операторам. Коллективные (классовые) иски к компаниям, работающим в сфере высоких технологий, составили более половины всех коллективных исков в США (по данным PriceWaterhouseCoopers 2002 Securities Litigation Report). Первый иск, предъявленный в связи со случаями сговора и получения необъявленных компенсаций при первичном размещении акций (IPO), подан в январе 2001 года через месяц после появления в Wall Street Journal статьи "Seeking IPO Shares, Investors Offer to Buy More in After-Market." Впоследствии было предъявлено свыше 300 подобных исков, получивших название Laddering Claims. Терракты 11 сентября 2001 года. Хотя нет информации о том, что с ними были непосредственно связаны какие-либо иски, предъявленные к директорам пострадавших компаний, данные события еще раз обозначили важность планирования чрезвычайных ситуаций и наличия комплексной страховой защиты компаний и их сотрудников, что вменяется в обязанность руководителей. Исключение претензий, связанных с необеспечением должного уровня страховой защиты (Failure to Maintain Insurance Exclusion), стали вновь появляться в полисах страхования ответственности директоров.
2002 год	Ряд скандалов, связанных с плохим качеством корпоративного управления в публичных компаниях США, среди которых WorldCom и крупнейшее за всю историю банкротство - компания Enron. Волна исков, связанных с ошибочным представлением компаниями финансовой информации. Более 80% коллективных (классовых) исков, поданных акционерами компаний в США в 2002-м году, были связаны именно с этим (см. пресс-релиз Securities Class Action Clearinghouse, 12/03/2003). Следствие – исключение этих убытков (Restatement Exclusion) все чаще появляется в полисах. Разработаны и получают распространение на рынке полисы страхования ответственности независимых директоров, которые используются сверх традиционного страхования ответственности директоров. Принятие закона Sarbanes-Oxley, направленного на дальнейшее улучшение качества корпоративного управления. Волна исков, предъявляемых к инвестиционным аналитикам в связи с обвинениями в даче ложных оптимистических прогнозов относительно тех или иных акций или финансовых инструментов.

 

Возможных оснований для предъявления претензий к директорам компаний существует масса, причем постоянно появляются новые. На сегодняшний день их можно обобщить в следующем виде:

- плохое руководство и контроль;

- плохое качество принимаемых решений/отсутствие должной осмотрительности при принятии решений;

- ошибки, неточности или неполное раскрытие информации, допущенные в финансовой отчетности, инвестиционных декларациях и проспектах эмиссии;

- неосмотрительные инвестиции, в том числе ошибочная политика в отношении сделок слияний и поглощений;

- неправильная оценка инвестиций и сделок;

- проведение закупок без тендеров;

- несоблюдение порядка проведения крупных сделок и сделок, в которых имеется заинтересованность;

- растрата средств компании;

- использование инсайдерской информации;

- нарушение антимонопольного законодательства;

- нарушение трудового законодательства: неправомерное увольнение сотрудников, расовая, возрастная, половая или любая другая дискриминация.

Среди лиц, которые могут судиться с руководителем компании, может быть буквально кто угодно. Наиболее типичный перечень претендентов, желающих улучшить (восстановить) свое материальное положение за счет руководителей публичных корпораций США, выглядит следующим образом (в порядке убывания по числу исков): акционеры; сотрудники;
контрагенты/конкуренты; все остальные, в т.ч. государственные органы, третьи лица.

Большинство крупных западных компаний считают своим долгом обеспечить определенный уровень финансовых гарантий для директоров, учитывая огромные размеры потенциальной ответственности, которые связаны с принятием управленческих решений высокого уровня. Это стремление также связано с возрастающим присутствием в наблюдательных советах внешних, независимых директоров, которые хотя и не являются владельцами акций компании и не получают связанных с этим преимуществ, несут равную ответственность наряду с другими директорами.

Дополнительные расширения покрытия (к базовому покрытию, предоставляемому традиционным полисом D&O) являются вариантом его улучшения, расширяющие спектр покрываемых рисков или предоставляющие другие льготы страхователю. Эти расширения есть не во всех полисах/правилах страхования и не всегда доступны, что, однако, не делает их менее привлекательными с точки зрения клиента страховой компании.

- страхование исков, предъявляемых к компании – Entity Cover

- заранее фиксированное распределение убытков – Preset Allocation

- cтрахование ответственности, связанной с нарушением трудового законодательства -
Employment Practices Liability (EPL) Insurance

- расширенный период заявления убытков – Extended Reporting Period (Tail Coverage)

- страхование ответственности, связанной с непреднамеренным нарушением законов -
Statutory Liability Insurance

- страхование юридических расходов по искам, предъявляемым регулирующими органами – Regulatory Proceedings

- раздельное применение санкций к застрахованным лицам – Severability

- частичный отказ от франшизы – Retention Waiver

- cтрахование директоров, занимающих посты в сторонних организациях -
Outside Directorship Liability (ODL)/ Outside Position Liability (OPL)

- покрытие расходов по кризис-менеджменту – Crisis Management Coverage

- покрытие предыдущих событий – Prior Act Coverage

- автоматическое покрытие вновь приобретаемых активов – Automatic Acquisition Clause