Отдельные виды договоров. Общая характеристика (пункт 4.2)

Римские договоры делились на 2 большие группы: контракты (contractus) и пакты (pactum).

Какие были отличия?

1. По перечню. Перечень контрактов в Риме был исчерпывающим, они все были поименованные. Стороны могли заключить только такой договор, который был прямо предусмотрен в законе. А вот перечень пактов был открытым. Стороны могли заключать и поименованные (прямо предусмотренные законом) пакты, и непоименованные – при условии, что они отвечают общим принципам РЧП. То есть перечень открытый.
2. По форме. Контракты – формальные соглашения, пакты – неформальные.
3. По наличию исковой защиты. Все контракты, по общему правилу, являются исковыми обязательствами. То есть права кредитора обеспечены исковой защитой – в случае нарушения обязательства у кредитора был иск против должника. А вот пакты с точки зрения исковой защиты делились на две группы:
1. Pacta vestita – «одетые», обеспеченный исковой защиты пакт. Это, например, соглашение, которое вносит изменения в условия действия договора, и эти изменения облегчают последствия для должника (влекут благоприятные последствия).
2. Pacta nuda – «голые», не обеспеченные исковой защитой. Это, например, соглашение, которое вносит изменения в условия договора, и эти изменения для должника влекут неблагоприятные последствия. То есть договор аренды – изменение в форме пакта как увеличение арендной планы. Не будет платить больше – исковой защиты нет.

 

Контракты

Римские контракты делились на 5 видов:

1. Вербальные (от лат. verbum – слово). Иногда их называют «словесными», но более правильно – «устный». Вербальные литеральные контракты – это контракты древнейшие, возникли еще в римском архаическом праве.

Это устные контракты, заключались в устной форме. Было 3 вида вербальных контрактов:

1. Стипуляция. Это основной вид. Суть стипуляции заключается в клятве должника в присутствии претора и кредитора. Должник дает определенную клятву – в ней должник берет на себя обязанность совершить определенные действия в пользу кредитора. При этом такая клятва по своей правовой природе является абстрактной сделкой. Это означает, что в ней отсутствует правовое основание – нет каузы. Заключается контракт купли-продажи в форме стипуляции. Продавец клянется передать вещь другому лицу. При этом в клятве нет того, что он продавец, и того, что должна быть сумма. То есть юридическая цель непонятна, она за рамками стипуляции. То есть как оформлялось? Продавец клялся передать вещь, покупатель – клялся заплатить.
2. Специальный вид вербального контракта – это обещание невесты или ее патер фамилиаса предоставить приданое будущему мужу после свадьбы. Оформляется вербальный контракт – невеста (если свободна от отцовской власти) или патер фамилия (если она под властью отца или деда) клянется заплатить приданное. Если клятва не исполнена, муж, если брак был действителен, мог истребовать приданое.
3. Еще один специальный вид вербального контакта – это клятва вольноотпущенника об алементировании патрона. То есть вольноотпущенник дает клятву содержать бывшего патрона в случае необходимости. И можно либо обязать через суд принудительно взыскать алименты (претор издает интердикт), либо вообще отменить сделку, по усмотрению претора.
1. Литеральные (от лат. litera – буква). То есть письменные. Более сложная конструкция, но тоже эпохи архаического права. Литеральные контракты заключались в архаическом праве лицами, которые постоянно и профессионально занимались торговлей (а не обычными гражданами) – негоцианты, или предприниматели. Эти лица, хотя у них не было саморегулирующихся организаций, у них были обычаи делового оборота. В силу такого обычая такие лица, которые постоянно занимались торговлей, вели расходно-приходные криги. Они имели два раздела – доходная часть и расходная часть.

Если кто-то давал взаймы, он вносил в доходную часть, в разделе «приход», что кто-то должен. А второй – в расходной части.

И проверить действительность контракта можно было по этим записям. Если никто не оспаривает, достаточно этих двух записей – и никакого другого документа не нужно было. Традиционная письменная форма появится потом.

Подтверждением совершения сделки являются записи в расходно-приходных книгах – в доходах у кредитора, в расходах – у должника. В случае расхождений можно было привлекать свидетелей.

Впоследствии оформление литеральных контрактов упростилось – они стали оформляться простыми расписками. В зависимости от содержания различалось 2 вида долговых расписок:

1. Синграфы. Сингафа составляется от 3-го лица. Берет Тит у Ливия взаймы и пишет: Тит обязуется Ливию вернуть столько-то.
2. Хирографы. Это расписка от 1-го лица. Как в современном праве. Я, такой-то такой-то, обязуюсь вернуть столько-то.
1. Консенсуальные. Этот и последующие два соответствуют современному гражданскому праву. Это новые контракты, уже эпохи постархаического права. Деление этих 3 контрактов проводится по моменту их заключения, а не по форме. Соответственно, с 1 стороны стоят консенсуальные контракты, с другой – реальные и безымянные.

Для признания консенсуального контракта заключенным достаточно было одного условия – консенсуса между сторонами контракта, соглашения сторон.

Если в консенсуальном контракте присутствует передача веща (купля-продажа), она (передача вещи) является не стадией заключения договора, а его исполнением. Поэтому если продавец не передает вещь покупателю, покупатель может требовать передачи вещи от продавца – так как договор считается уже заключенным.

Если в консенсуальном контракте имеет место передача вещи, то это не стадия заключения договора, а исполнение договора. Договор считается заключенным на основе консенсуса сторон, консенсуса достаточно, чтобы договор был уже заключенным.

В Риме было 5 видов консенсуальных контрактов:

1. Купля-продажа (эмцио вендицио, emctio venditio). Это соглашение, в силу которого одна сторона, именуемая продавцом, обязуется передать (форма, когда контракт консенсуальный; а если передает – тогда реальный) вещь в собственность другой стороны, именуемой покупателем, а покупатель обязуется принять и оплатить вещь. Признаки купли-продажи:

i. Возмезный договор или безвозмездный? Возмездность означает наличие встречного исполнения. Этот договор строго возмездный, он ни при каких условиях не может быть безвозмездным.

ii. Как распределяются обязанности в договоре? Одна сторона, две или с отложенной синулагмой? Купля-продажа – это взаимный контракт, синологматический. Обе стороны контракта несут определенные обязанности друг перед другом. У продавца одна обязанность – передать вещь. У покупателя – две обязанности, принять вещь и оплатить ее.

iii. Если договор связан с передачей вещи, как купля-продажа, надо определить, какая вещь может быть предметом договора – индивидуально определенная или любая. Здесь предмет договора – любая вещь, и индивидуально определенная, и определенная родовыми признаками. Какая, вообще, разница? Это влияет на судьбу договора в случае гибели вещи. Если предметом договора является индивидуально определенная вещь, и она гибнет до передачи ее покупателю, договор прекращается невозможностью исполнения. Если гибнет родовая вещь, этого не происходит, продавец должен эту вещь заменить.

iv. Если предметом договора является вещь, нужно определить, кто несет риск случайной гибели вещи. Это называется «periculum est» - перикулюм эст. Риск случайной гибели означает, что если вещь погибнет не по вине сторон, кто будет нести неблагоприятные последствия гибели вещи. Periculum est entor или venditor (продавец или покупатель). Риск случайной гибели, по общему правилу, несет собственник вещи. Поэтому нам прежде всего надо определить, с какого момента покупатель в купле-продаже становится собственником вещи. Юридико-технически в договоре можно связать переход права собственности с момента заключения, с момента полной оплаты вещи, или с момента передачи вещи. Римский законодатель выбрал третью позицию. Исторически этот момент связан с передачей вещи. По общему правилу, правило собственности на покупателя переходит с момента передачи вещи – так же и в современном праве. Но эта норма ДИСПОЗИТИВНАЯ, можно написать, что право собственности переходит с момента заключения договора либо же с момента полной оплаты.

Но риск гибели вещи на покупателя в Риме преходил сразу с момента заключения договора! Это сделано, чтобы он не затягивал. Но это тоже была диспозитивная норма, можно было записать в договоре, например, что риск переходит с момета передачи права собственности.

v. В договоре купли-продажи продавец отвечал перед покупателем, во-первых, за недостатки вещи (ненадлежащее качество вещи – продали больного раба, больное животное, поддельную картину, колесницу с неисправной осью), во-вторых, за отстуствие в вещи оговоренных потребительстких свойств (вы продаете лошадь, она должна быть здоровая, но вы утверждаете, что она с уникальными возможностями, обладает спринтерскими качествами, или умеет говорить – на деле же она уникальными свойствами не обладает), в-третьих, продавец отвечает за обременение вещи (если продавец продает вещь, которую он кому-то заложил, или обременение сервитутом – обязан предупредить). Если одно из этих прав нарушена, у покупателя – элективная конкуренция исков. Это значит, что он может требовать либо уценки вещи (уменьшения покупной цены), либо замены вещи на вещь, где такие недостатки отсутствуют, либо он может отказаться от договора и потребовать упраченной суммы. Выбирает покупатель, а не продавец.

Если из-за наличия обременения вещи произошла эликция вещи (то есть истребование ее управомоченным лицом – если кто-то продал вещь, потом ее истребовали), в этом случае покупатель имел право требовать:

В доюстиниановом праве – выплаты штрафа в размере двойной стоимости вещи.

В юстиниановым законодательстве – выплаты стоимости убытков. То есть покупателю, по сути, стало хуже.

 

По таким принципам надо рассказывать каждый контракт.

 

1. Контракт найма (локацио кондукцио, locatio-conductio). Общее определение дать сложно, наем в Риме имел 3 разновидности (сейчас это просто самостоятельные виды договора):

i. Наем вещей (аренда; locatio-conductio rerum). То есть аренда – это разновидность найма. Это соглашение, в силу которого одна сторона, именуемая арендодатель, обязуется передать (то есть контракт консенсуальный) вещь во временное владение и пользование другой стороне, именуемой арендатором, а арендатор обязуется использовать вещь по назначению, вносить арендную плату и вернуть вещь по окончанию действия договора. Признаки, сдклки, вытекающие из этого определения:

1. Договор строго возмездный – я вам вещь, вы мне платите.

2. Как распределены обязанности? Как и в купле-продаже, контракт синологматический, только здесь обязанностей у сторон больше, чем в купле-продаже.

Обязанность арендодателя:

a. передать вещь в пользование арендатору;

b. выполнять капитальный ремонт вещи;

c. компенсировать стоимость неотделимых улучшений вещи арендатору, только если они произведены с согласия.

 

Обязанности арендатора:

a. Принять вещь (раз договор консенсуальный!)

b. Использовать ее по назначению.

c. Вносить арендную плату

d. Выполнять текущий ремонт

e. Вернуть.

3. Предметом договора аренды являются только индивидуально определенные вещи. Поэтому гибель предмета договора влечет его прекращение невозможностью исполнения. То есть если вещь погибла, договор прекращается, арендодатель вещь заменять не обязан.

4. Вещь передается только во владение и пользование арендатора. Значит, собственником остается арендодатель. Значит, риск случайной гибели и повреждения вещи несет арендодатель. То есть если вещь вообще погибла, договор прекращается. Если вещь повреждена, арендатор может требовать уменьшешия арендной платы! В нашем праве сохранились похожие правила.

5. Арендодатель отвечает перед арендатором за те же недостатоки, что и в купле-продаже продавец: то есть за ненадлежащее качество; за отсутствие обещанных свойств; а также наличие обременения арендованного имущества. Например, что земля обременена сервитутом. Если такие недостатки обнаружены, арендатор может:

a. Потребовать снижения арендной платы

b. Потребовать прекращения договора

c. Потребовать пезвозмездного устранения недостатков.

 

ii. Наем работ (подряд; locatio-conductio operis; результат работ называется opus). Контракт подряда – это соглашение, в силу которого одна сторона, именуемая подрядчиком (исполнитель работ), обязуется выполнить определенную работу по заданию другой стороны, именуемой заказчика, а заказчик обязуется принять результат работ и оплатить его. Признаки договора:

1. Строго возмездный. Я вам работу, вы мне оплачиваете.

2. Контракт синологматический, то есть взаимный. У подрядчика обязанность – выполнить определенную работу и передать ее заказчику. У заказчика – принять результат и оплатить его.

3. Предметом договора является действие подрядчика по заданию заказчика, которые влекут возникновение OPUS’S – опуса, то есть определенного овеществленного результата.

При этом возможно два варианта:

a. В процессе договора подряда создается новая вещь (строится новый дом, мост; щьется новая вещь; куется мечь);

b. В процессе выполнения работ подрядчик производит улучшение вещи заказчика – ремонт дома, ремонт обуви (но лечение раба нельзя рассматривать как подряд!).

В любом случае, результат всегда – это индивидуально определенная вещь, либо новая, либо в результате которой произведены улучшения. Родовая вещь создаваться не может.

А значит, гибель влечет прекращение договора!

Кто несет риск случайной гибели при договоре подряда?

4. Кто несет риск случайной гибели? Если в процессе договора подряда создается новая вещь, первоначально ее собственником является подрячник. С момента передачи вещи – заказчик. Если ремонт существующей вещи, собственником вещи является заказчик. А риск гибели определяется просто: неважно, создается новая вещь или улучшаетя существующая. ДО момента передачи результата работ риск гибели лежит на подрядчике, до момента передачи вещи заказчку (но если передача не произошла по вине заказчика, риск гибели к заказчику переходит с момента, когда должна была перейти эта передача), ПОСЛЕ передачи результата работ – заказчик.

5. Если работа передается с недостатками, заказчик может потребовать (это может либо соглашением сторон, либо после рассмотрения претора, сегодня – судья):

a. Уменьшения вознаграждения;

b. Бесплатного устранения недостатков подрядчиком;

c. Отказаться от договора.

 

iii. Наем услуг (locatio-conductio operarum). Это соглашение, в силу которого одна сторона – услугодатель, обязуется оказать определенную услугу по заданию другой стороны – услугополучателя, а услугополучатель обязуется принять и оплатить эту услугу. Проблема римской юриспруденции – как разграничить предмет найма работ или услуг? Разница такая – вследствие выполнения работ всегда возникает овеществленный результат, вследствие оказания услуг – необязательно (может и быть – это услуги материального характера; может и не быть – это услуги нематериального характера, например, процессуальное представительство, или консультационные услуги, или репетиторские услуги).

Как разграничить материальные услуги и опус:

1. Результат работ может потребляться заказчиком только после передачи этого резульльтата подрядчиком, то есть после полного оказания услуги. А услуги начинают потребляться уже В ПРОЦЕССЕ получения услуги (зубы лечат).

2. Результат работ от личности исполнителя отделим, поэтому подрядчик может перепоручить 3-му лицу без согласия заказчика (если в договоре не написано иное)– главное, чтобы результат был надлежащий. А оказание услуг тесно связано с личностью услугодателя – замена исполнителя возможна только с согласия услугополучателя.

 

Признаки контракта:

1. Возмездный

2. Взаимный

3. Особый предмет – может быть нематериального характера, а может быть и матерального. Но в результате оказания услуг вещи не создаются!

4. Риска гибели здесь нет – потому что здесь в процессе оказания услуг вещи не передаются и не создаются.

5. Если оказана услуга ненадлежащего качества, два варианта:

a. Отказ от исполнения договора с возмещением убытков;

b. Уменьшение стоимости.

 

1. Контракт поручения (мандатум, mandatum). Не путать с поручительством; поручительство – это пакт. Контракт поручения – это соглашение, в силу которого одна сторона (именуемая доверителем) поручает совершить определенные действия в своих интересах другому лицу, именуемому поверенным, а поверенный обязуется совершить эти действия. Признаки этого контракта:

i. В Риме это договор строго безвозмездный (сейчас – и возмездный, и безвозмездный).

ii. Как распределены права и обязанности в этом контракте? Это контракт с отложенной синулагмой. Это означает, что первоначально этот контракт возникает как односторонний, обязанности возникают только у поверенного – выполнить поручение. У доверителя никаких обязанностей нет (сделка безвозмездная). Но если в процессе исполнения поручения у поверенного возникают вынужденные расходы в связи с исполнением поручения, тогда у него появляется право требовать возмещения этих расходов. А у доверителя возникает обязанность их возместить. Получается, что сделка из односторонней превращается во взаимную. Но если такие расходы не возникают, сделка остается односторонней.

Например, вынужденные расходы – в ходе процессуального представительства надо заплатить пошлину. Или свидетель согласился участвовать, только если ему согласились возместить транспортные расходы.

iii. У этого договора особый предмет. Это действия, которые совершает поверенный от чужого имени (от имени доверителя; договор купли-продажи, например, заключаеются от вашего имени, а не его, если поручили продать вещи) и в чужом интересе (интересе доверителя; если поручили продать вещь, он не может ее сам купить, тогда будет действие и в своем, и в чужом интересе – поэтому сейчас при генеральной доверенности нельзя, в теории, переоформить машину на себя) и в пределах предоставленных полномочий.

iv. Это, в отличие от всех предыдущих, контракт федуциарный – то есть лично-доверительный. Это влечет две особенности:

1. в этом контртакте невозможна перемена лиц (если одна сторона умирает, он прекращается);

2. допускается односторонний отказ от исполнения – любая из сторон может прекратить этот контракт в любой момент.

 

1. Контракт товарищества (социЭтос, societas). Это соглашение, в силу которого два или большее количество лиц объединяются для достижения общей хозяйственной цели.

В Риме существовало 4 разновидности этого договора:

i. Товарищество всех имуществ. В этом случае участники товарищества – товарищи – объединяли в режиме общей долевой собственности все свое имущество. Это товарищество имеет специальный субъектный состав – участниками такого товарищества могут быть только огнатские родственники, то есть члены одной семьи. То есть посторонние лица такой договор заключить не могут. Особенность – объединяется ВСЕ имущество, в режиме общей долевой собственности.

ii. Товарищество доходное. В этом случае товарищи объединяют часть своего имущества в режим общей долевой собственности. Для товариществ это общее правило. А остальное имущество остается в их раздельной собственности. Здесь ограничений по субъектному составу нет.

Первые два вида – классификация в зависимости от того, какая часть имущества объединяется – все или не все. Два вида по второй классификации – по цели деятельности товарищества:

iii. Товарищество одного дела (или одной вещи). Например, создается товарищество для постройки одного моста, или крепостной стены. Товарищство одной вещи – товарищество, которое занимается ЭКСПЛУАТАЦИЕЙ моста.

iv. Товарищество определенного вида деятельности. Например, товарищество для занятия торговлей.

Признаки этого договора:

v. Возмездный он или нет? Возмездность – это встречное исполнение. Этот договор нельзя оценить по критерию «возмездный/безвозмездный».

vi. По порядку распределения прав и обязанностей. В этом договоре товарищи имеют и права, и обязанности.

Права:

1. Право на участие в доходах товарищенства пропорционально размеру вклада в общее имущество (если иное не предусмотрено в договоре);

2. Право на участие в управлении товариществом. Товарищенство является многосторонней сделкой, чем отличается от других договоров – может быть хоть пять сторон. Для принятия решений требуется согласие каждого товарища, и изменить это очень тяжело.

 

Обязанности:

3. Сделкать вклад в общее имущество.

4. Лично участвовать в делах товарищенства (строить мост, отпрвиться в экспедицию и т.д.)

5. Если общего имущества недостаточно, товарищи отвечают по долгам товарищества своим имуществом.

vii. У этого договора особый предмет – совместная деятельность товарищей, связанная с получением доходов. Объем и виды этой деятльности определяются договором.

viii. Это лично-доверительаная, или федуциарная сделка. Что означает смерть товарища? Это, помимо того, что горе, влечет прекращение данного договора. Кроме того, любой товарищ в любой момент может выйти из договора без согласия других товарищей, и его выход влечет прекращение товарищества. В этом случае товарищу определяется часть общего имущества, определяемая размером вклада в общего имущества. Проблема, если вещь неделимая, тогда ему выплачивается компенсация.

ix. У этого договора есть и особые основания прекращения – достижение цели, поставленной перед товариществом, если это товарищество одного дела. Если цель достигнута, товарищество прекращается.

1. Эмфитефтический консенсуальный контракт (Empahteuticarius consensualis) – закон императора Зенона (смотри тему «Эмфитебзис»). Смотри тему «Эмфитевзис», а именно закон императора Зенона.

 

1. Реальные контракты. Это контракты, для признания заключенным которого необходимо две стадии, два условия: достижение консенсуса (договор) и передача вещи. То есть здесь передача вещи – это стадия заключения. Пока вещь не передана, контракт считается не заключенным, и требование о передачи вещи – это требование заключить контракт. По общему правилу, заставить нельзя. Договор считается заключенным с момента передачи веди. Это такие договоры, как:
1. Заем (мутуум, mutuum). Это соглашение, в силу которого одна сторона – займодавец (кредитор) передает деньги или иные родовые вещи в собственность другой стороне – заемщику (должнику), а заемщик обязуется вернуть в срок взятое взаймы. Договор считается заключенным только с момента передачи денег или иных родовых вещей. Признаки договора:

i. Договор может быть как возмездным, так и безвозмездным. Безвозмездный предполагает, что заемщик возвращает такое же количество родовых вещей, которые он получил; то же количество денег и т.д.

ii. Возмездный договор означает, что заемщик возвращает большее количество родовых вещей по сравнению с тем, что он получил. Если идет заем денег, возмездность выражается чаще всего в проценте, если идет заем иных родовых вещей – оговаривается заранее. Римский законодатель ограничевал размер % в договоре займа. Средний размер был равен 6% годовых, некоторым особо почтенным (императору, сенаторам) можно было давать максимум под 4%. Лицам, которые занимаются торговой деятельностью, разрешалось давать под максимальный процент – 8%. Существовала и особая разновидность займа – морской заем, когда груз нужно было вести морским путем, и риск больше, тогда максимальный процент был 12%, как особо рискованный вид займа.

iii. Договор СТРОГО ОДНОСТОРОННИЙ – это редкий случай для контракта. Независимо от того, возмездный заем или нет.

iv. Предмет договора – деньги и иные родовые вещи. Поэтому гибель предмета договора не влечет его прекращение невозможностью исполнения. Гибель предмета исполнения не окзаывает влияние на судьбу договора, так как вещи заменимые.

v. Предмет договора передается в собственность заемщику, и на него же переходит риск случайной гибели родовых вещей. Все равно надо заменить эти родовые вещи на другие и вернуть кредитору.

vi. Можно было заключить этот договор и на определенный, и на неопределенный срок. В этом случае деньги возвращались по первому требованию кредитора, но у должника было право, по общему правилу, 7-дневная отсрочка, если иное не предусмотрено в договоре (для сравнения, сейчас – 30).

1. Ссуда (коммодатум, commodatum). Наиболее типичная ошибка – смешивание этих договоров. Общее только то, что они были реальные. Договор ссуды – это договор безвозмездного пользования. Договор ссуды, или договор безвозмездного пользования – это соглашения, в силу которого одна сторона – ссудодатель – передает индивидуально определенную вещь во временное владение и пользование другой стороне – ссудополучателю, а ссудополучатель обязуется вернуть в срок ту же самую вещь. Признаки договора:

i. Договор строго безвозмездный. Встречного исполнения нет. Вы мне вещь в пользование, я вам ничего.

ii. Это договор с отложенной синулагмой. Первоначально у ссудополучателя только одна обязанность – вернуть вещь, у ссудодателя никаких обязанностей не было. Но если ссудополучатель понесет вынгиужденные и непредвиденные (чрезвычайные) вынужденные расходы, связанные с обеспечением сохранности имущества, он получает право требовать эти деньги, а ссудодатель – обязан вернуть расходы. Договор превращается во взаимный. Например, берется в ссуду животное или раб. Чтобы вернуть его в том же виде, его нужно, как минимум, кормить. Это расходы вынужденные, но не чрезвычайные. А раб заболел, ему сделали прививку или лечили, вызывали врача – эти расходы обязан возместить ссудодатель.

iii. Предмет договора – индивидуально определенные вещи. Только они передаются в ссуду. Поэтому в случае гибели вещи договор прекращается невозможностью исполнения. Это – главное отличие от договора займа.

iv. Вещь передается только во временное владение и пользование ссудополучателя, собственником остается ссудодатель, на нем же лежит риск случайной гибели вещи. Экономически ссуда похожа на «бесплатную аренду».

v. В Риме ссуда – это всегда договор на какой-то определенный срок (а сейчас и на определенный, и на неопределенный). А если это будет на неопределенный срок, это будет другой, безымянный контракт.

1. Хранение (депозитум, depositum; договор поклажи). Это соглашение, в силу которого одна сторона – депонент, или поклажодатель – передает индивидуально определенные вещи на хранение другой стороне – депозитарию (поклажодержателю, или хранителю); депозитарий обязуется обеспечить сохранность вещей и вернуть их. Договор очень похож на ссуду:

i. Он в Риме строго безвозмездный (сейчас – и безвездный, и безвозмездный; хранение в гардеробе – договор безвозмездный). Если возмездный – это уже будет оказание услуг, и у Новицкого – если возмездное владение начинается, это уже оказание услуг.

ii. Договор с отложенной синулагмой. То же самое, что в ссуде – если у хранителя возникли вынужденные и чрезвычайные расходы, их компенсируют. Например, пришлось из-за пожара куда-то перевезти имущество, их надо возместить.

iii. Предмет, по общему правилу – индивидуально определенные вещи. А значит, гибель влечет прекращение договора.

iv. Вещи передются только во владение хранителю (пользоватья он ими при этом не может), собственником остается поклажодатель. А значит, риск случайной гибели – на нем.

v. Неважно, заключен договор хранения на определенный срок или на неопредленный – вещь должна быть возвращена по первому требованию. А если срок истек, а поклажодатель не пришел, охрана может быть обеспечена, но расходы уже на поклажодателя.

vi. В Риме существовало 3 специальных видов хранения (смотри Новицкий, Перетельский):

1. Ирригулярное хранение. В отличие от обычного, это хранение родовых вещей – например, зерна в амбаре. Тогда хранитель становится собственником, и на него переходит риск случайной гибели.

2. «Горестная поклажа» (сейчас – хранение при чрезвычайных обстоятельствах). Например, стихийное бедствие, сдали на поклажу. Здесь риски обременяют хранителя, лежат на хранителе.

3. Контракт секвестрации. Секвестр – это хранение спорного имущества. Какая главная особенность? Заранее неизвестно, кому имущество придется возвращать. Это будет сторона, выигравшая в спор.е

1. Ручной заклад (пигнус, pignus). Это контракт не самостоятельный, он акцессорный. Это всегда способ обеспечения какого-то другого контракта: займа, например, или купли-продажи, или подряда. Он не имеет самостоятельной природы, он заключается параллельно с другим. Контракт реальный, потому что считается заключенным с момента передачи вещи в залог, а не с момента, когда договорились.
1. Безымянные контракты. Все эти контракты по моменту заключения – реальные, но их обособили, потому что возникли позже. Их было 3:
1. Мена (пермутацио; permutatio). Мена – это соглашение, в силу которого каждая из сторон передает вещь (то есть это реальный контракт) в собственность другой стороны. Во многом мена напоминает куплю-продажу. Только купля-продажа – консенсуаьлная, мена – реальный контракт (в современном праве тоже консенсуальная). Но есть и отличия. Мена – тоже возмездная сделка, но она может быть двух видов: А) эквивалентно возмездной. Если стороны не дают денежную оценку вещам, действует презумпция, что обмениваемые вещи равноценные. В) Если же денежная оценка дается и она не совпадает, это контракт неэквивалентной возмездной мены. Тогда сторона, которая получает менее ценную вещь, обладает дополнительным правом – требовать выплаты денежного вознаграждения в пределах этой разницы стоимости вещей.

В римской юриспруденции был спор о правовой природе неэквивалентной возмездной мены между прокулианцами и сабинианцами. Одни считали это разновидностью мены (прокулианцы), другие – разновидностью купли-продажи (сабинианцы). Спор продолжается и сегодня.

1. Ссуда до востребования, или прекарий (прекарум; precarium). Прекарий – это разновидность ссуды. Признаки у него те же самые. А именно, это ссуда до востребования. То есть договор ссуды, заключенный на неопределенный срок. В чем отличие от обычной ссуды? Он исполняется по первому требованию кредитора. Вы обязаны вернуть предмет ссуды, как только этого потребует ссудодатель. Вторая особенность: прекарист (ссудополучатель) пользуется привилегией – он может защищать свое владение вещью самостоятельно, без помощи ссудодателя. То есть если кто-то украдет вещь у прекариста, он может истребовать ее сам. В обычной же ссуде такой возможности нет, ссудополучатель должен просить ссудодателя. В современном праве прекарий сохранился, это называется ссудой на неопределенный срок.
2. Оценочный контракт (контрактус эстиматориум; aestimatorium) – напоминает договор комиссии, связанный с продажей вещи. Оценочный контрак – это соглашение, в силу которого одна сторона передает (то есть это реальный контракт) другой стороне вещь для продажи ее по определенной цене, а контрагент обязуется продать вещь не ниже этой цены и передать заранее определенную сумму бывшему собственнику вещи. Надо отметить, что этот договор весьма напоминает договор комиссии, предметом которого является продажа вещи комиссионером в интересах комитента. То есть собственник вещи и продавец (комиссионер). Продавец действует, как и сегодня, от своего имени, но в чужом интересе – в интересах собсвенника вещи. Если ему удается продать вещь по цене, превышающей указанную в договоре, разница является его вознаграждением по данной сделке. Если вещь не удалось продать, ее возвращают, если продают по меньшей стоимости – комиссионер возмещает убытки коминенту.

Эта сделка может быть как возмездной, так и безвозмездной. Это зависит от того, продаст ли комиссионер вещь дороже или же по предусмотренной в договоре стоимости. Сегодня это договор строго возмездной. В современном праве есть гарантированный доход, но если удастся продать вещь дороже, выгоду придется делить пополам (в Риме же комиссионер забирал все, но гарантированного дохода не было).

Комиссионер несет риск гибели, хотя он не является собственником. Но право собственности при этом передать может, потому что он действует по поручению собственника.

Особенность сделки – она может быть как возмездной, так и нет – зависит от того, как удалось ее исполнить.

 

Пакты

Они были голые (не были обеспечены исковой защитой – то есть разновидность натуальных обязательств) и одетые (обеспечены исковой защитой). Подробнее надо рассматривать защищенные пакты, которые делились на 3 вида:

• Дополнительные пакты. Это соглашение, которое вносит изменения в действующий контракт. Римское право формальное, как ни крути. Контракт реальный, консенсуальный – не важно. В Риме изменения в договор оформляеются пактами. Действовало правило: если вследствие пакта положение должника облегчалось по сравнению с первой редакцией договора, пакт являлся защищенным (одетым – обеспечивался исковой защитой); если же положение должника становилось более тяжелым по сравнению с первоначальной редакцией договора, пакт является голым. Например, вы заключили договор аренды сроком на год. Через полгода повысили пактом арендную плату. Если не заплатит больше, чем первоначально, иском защитить это будет невозможно. Если же договорились меньше, это защищено иском.
• Преторские пакты. Это пакты, которые получили защиту благодаря эдиктам преторам. Например, пакт принятия платежа (разновидность договора поручительства). Поручитель принимает на себя платеж за должника по основному обязательству. Поручитель дает клятву при преторе, что если должник не исполнит, он исполнит обязательства за должника, если не сделает, можно обратиться с претором за интердиктом, чтобы заставить все-таки его платить. Или другой преторский пакт – пакт о принятии арбитрирования. В силу этого пакта стороны контракта берут на себя обязанность в случае нарушения контракта расматривать спор не с помощью судебного магистрата, в суде, а перед заранее известным треитьим лицом – арбитром, котором они заранее доверяют. Это, по сути, третейский судья. Если неисполнят его решения, пойдут к претору за интердиктом, чтобы истребовать.
• Законные (императорские) пакты. Это пакты, которые получили защиту благодаря императорским конституциям. Важнейший из них – пактум донационис (pactum donationis), пакт дарения, одетый пакт. Это соглашение, в силу которого одна сторона, именуемая дарителем, передает вещь в собсвтенность другой стороны – одоряемого. У одоряемого, по общему правилу, никаких обязанностей нет. У него нет обязанности принять дар, если он не хочет, нет – значит, договор не заключен, он отказывается от заключения договора. Если договор дарения консенсуальный, даже тогда он может отказаться, но тогда он должен возместить убытки, если откажется принять.

В чем особенности пакта? А) По обещму правилу, пакт дарения относится к категории реальных договоров. Это реальный пакт. В некоторых случаях допускалось заключение этого пакта как консенсуального – это единственный римский договор, который имел таку