Глава 4. Ценные бумаги как объекты гражданских прав

 

1. Значение ценных бумаг в рыночной экономике

 

2 июля 2013 г. был принят Федеральный закон N 142-ФЗ "О внесении изменений в подраздел 3 раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации". Эти изменения вступают в силу со 2 октября 2013 г. Эти изменения коснулись подраздела 3 раздела 1 части 1 ГК "Объекты гражданских прав". Наиболее существенные изменения затронули нормы, регулирующие ценные бумаги, которые являются особым объектом гражданских прав. Это обусловлено как важной ролью, которую играют ценные бумаги в экономике страны, так и несовершенством их правового регулирования.

Следует иметь в виду, что развитие рыночных отношений в России самым тесным образом связано с развитием института ценных бумаг, увеличением их оборота и надлежащим правовым обеспечением. Они находят широкое применение в экономике нашей страны и используются для кредитования и платежа, мобилизации свободных денежных средств, участия широких слоев граждан в предпринимательской деятельности.

Ценная бумага, кроме того, как уже было сказано, является объектом гражданско-правовых отношений, то есть особым видом имущества, по поводу которого совершаются сделки. Поэтому ценная бумага сама по себе может быть объектом вещных прав (например, права собственности и т.п.). С этой точки зрения правомерно говорить в определенных случаях о праве на ценную бумагу как на вещь. Это право определяет отношения между ее собственником и всеми другими лицами, которые не должны нарушать его право собственности.

Свойством, отличающим ценную бумагу (как совокупность закрепленных в ней прав) от обычных обязательственных правоотношений между кредиторами и должниками, является именно наделение ее свойствами вещи или, другими словами, "оборотоспособностью", включая возможность самостоятельно становиться объектом гражданско-правовых отношений, в том числе быть предметом гражданско-правовых сделок. Однако в настоящее время особой разновидностью вещи признаются только документарные ценные бумаги, которые существуют в бумажной форме.

Исторически присущая ценной бумаге "бумажная" документарная форма придавала ей внешние признаки вещи и таким образом разрешала проблему существования "права на право" (например, права на право участия в голосовании на собрании акционеров в акционерном обществе). Однако современные информационные технологии привели к тенденции вымывания "бумажных" ценных бумаг из обращения и появление бездокументарных ценных бумаг (то есть бумаг, лишенных бумажного носителя), что вновь вызвало к жизни проблему определения статуса бездокументарных ценных бумаг.

Первыми ценными бумагами были акции, которые возникли в начале XVII века в Голландии. В России акции и акционерные общества получили распространение с принятием Положения о компаниях на паях от 6 декабря 1836 г.

Таким образом, вся история возникновения и развития рынка ценных бумаг - это история все более широкого превращения отношений между кредиторами и должниками в "оборотоспособное" имущество. Сначала это превращение шло при посредстве бумажного носителя, а в современных условиях - уже без него. В последние десятилетия эта тенденция, получившая название "секьюритизация", стала весьма распространенной на мировом финансовом рынке. Секьюритизация, превращая обычные обязательства должника к кредитору в имущество, дает этим обязательствам повышенную оборотоспособность, помещает их в инфраструктуру фондового рынка (в данном случае речь идет о фондовых биржах, где обращаются ценные бумаги) и в конечном итоге делает финансовые отношения в экономике более мобильными, а саму экономику - более эффективной.

Однако дальнейшему развитию рынка ценных бумаг в Российской Федерации мешало несовершенство законодательной базы, что вызвало необходимость в изменении законодательства о ценных бумагах.

Правовое регулирование института ценных бумаг в связи с принятием изменений в ГК было реформировано весьма существенно. В результате глава 7 ГК РФ, посвященная ценным бумагам, была полностью переработана.

Она была разделена на три параграфа, содержащие нормы о документарных и бездокументарных ценных бумагах, а также основные положения общего характера, касающиеся всех ценных бумаг. По существу, можно говорить о наличии общей части, нормы которой применимы ко всем ценным бумагам, и об отдельном правовом регулировании документарных и бездокументарных ценных бумаг, которое тем не менее имеет общие черты.

Таким образом, как юридическое явление ценная бумага обозначается одним и тем же термином для документарных и бездокументарных бумаг, но по существу для них предусматриваются два различных правовых режима. Эти режимы различным образом сконструированы в двух отдельных параграфах гл. 7 ГК, которые будут рассмотрены ниже.

О необходимости изменения правового регулирования ценных бумаг говорилось еще в Концепции развития гражданского законодательства (далее - Концепция). Так, в разделе VI Концепции целый параграф посвящен тем изменениям, которые необходимо внести в законодательство о ценных бумагах, однако следует сразу отметить, что отнюдь не все из них были учтены законодателем при принятии нового ГК.

Кроме того, в п. 3.2 Концепции содержится дополнительная рекомендация о том, что необходимо указать то, что к безналичным бездокументарным ценным бумагам могут применяться правила о вещах, если иное не установлено законом, иными правовыми актами и не вытекает из существа названных объектов. Однако эта рекомендация не была выполнена и вместо этого в ч. 2 п. 1 ст. 142 ГК в новой редакции установлено, что бездокументарными ценными бумагами признаются обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав в соответствии со статьей 149 ГК. Таким образом, законодатель ясно и недвусмысленно признал, что речь идет о правах в первую очередь обязательственного характера, а не о вещах.

В новой редакции указанной статьи по существу даются два определения ценных бумаг (документарные и бездокументарные). Таким образом, был положен конец дискуссиям относительно правовой природы бездокументарных ценных бумаг. В юридической литературе неоднократно отмечалось, что "бездокументарные ценные бумаги" не являются ценными бумагами в прямом смысле слова, а представляют собой лишь способ фиксации имущественных прав" <26>.

--------------------------------

<26> Суханов Е.А. Перспективы корпоративного законодательства и другие проблемы отечественного права // Закон. 2006. Сентябрь. С. 4 - 5.

 

Следует отметить, что высказывалась и точка зрения, согласно которой бездокументарная ценная бумага - это объект "особого права собственности" <27>. С последней точкой зрения вряд ли можно согласиться, поскольку бездокументарные ценные бумаги вообще не могут быть объектом права собственности, так как не являются вещами в общепринятом смысле слова.

--------------------------------

<27> См.: Решетина Е.Н. Правовая природа корпоративных эмиссионных ценных бумаг. М., 2005. С. 45.

 

Бездокументарными ценными бумагами признаются обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав в соответствии со статьей 149 ГК. Согласно п. 6 ст. 143 ГК, если иное не установлено настоящим ГК, законом или не вытекает из особенностей фиксации прав на бездокументарные ценные бумаги, к таким ценным бумагам применяются правила об именных документарных ценных бумагах, правообладатель которых определяется в соответствии с учетными записями. Таким образом, ведущая роль принадлежит документарным бумагам. На бездокументарные ценные бумаги распространяется аналогичный режим в установленных законом случаях. Кроме того, применяются правила, специфические для бездокументарных ценных бумаг.

Что касается документарных ценных бумаг, то они в новом ГК определяются как документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов (документарные ценные бумаги). Таким образом, определение документарных ценных бумаг несколько отличается от ранее существовавшего определения ценных бумаг. Так, ранее действовавшая редакция статьи 142 ГК определяла ценную бумагу как документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении.

Таким образом, в новом определении документарной ценной бумаги конкретизированы права, которые стоят за ней. Бумага сама по себе не имеет ценности (не считая стоимости материала, из которого она сделана); делается же она ценной лишь благодаря тому имущественному праву, выражением которого она является. Сущность ценных бумаг заключается в той связи, которая существует между данным правом и документом. Ценные бумаги воплощают в себе дуализм вещного и обязательственного прав: с одной стороны, ценная бумага есть требование кредитора к должнику, с другой - само это требование отрывается от договора, его породившего, определенным образом фиксируется, формализуется и становится объектом, на который участники гражданского оборота могут иметь вещные права (например, право собственности). При этом под "иными правами" могут пониматься и личные неимущественные права (например, право на получение информации участниками акционерного общества).

В то же время законодатель ограничился общим указанием на то, что документарные ценные бумаги должны соответствовать установленным законом требованиям, не конкретизируя, каким именно. В ранее действовавшей редакции ст. 142 ГК речь шла об установленной форме и обязательных реквизитах ценных бумаг. Как будет показано ниже, эти требования сохранены только для документарных ценных бумаг.

Характеризуя ценные бумаги как объекты гражданских прав, следует выделить общие признаки, присущие как документарным, так и бездокументарным ценным бумагам.

Общим для обоих видов ценных бумаг является то, что за ними всегда стоят определенные права, и то, что их выпуск осуществляется в случаях, предусмотренных законом. Выпускать ценные бумаги, не предусмотренные законодательством, как это происходило во времена печально известного АО "МММ", в настоящее время нельзя.

В п. 2 ст. 142 ГК дан примерный (не исчерпывающий) перечень ценных бумаг. Ценными бумагами являются акция, вексель, закладная, инвестиционный пай паевого инвестиционного фонда, коносамент, облигация, чек и иные ценные бумаги, названные в таком качестве в законе или признанные таковыми в установленном законом порядке. В нем не указывается, идет ли речь о документарных или бездокументарных ценных бумагах. Однако следует учитывать, что отдельные виды ценных бумаг могут существовать только в документарной форме (например, вексель). При этом подчеркивается, что иные ценные бумаги (не указанные в качестве таковых в данном перечне) должны быть названы в качестве таковых в законе или должны быть признаны таковыми в установленном законом порядке. Таким образом, нельзя не обратить внимания на то, что в ранее действовавшей редакции этой статьи указано, что иные их виды могли быть установлены "законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг".

Наличие подобного изменения обусловлено тем, что ранее действовавшая формулировка была не очень точной, поскольку иногда ценные бумаги вводились законами, которые нельзя было отнести к законам о ценных бумагах (например, закладная, введенная Законом об ипотеке).

Нельзя не обратить внимания и на то, что в этот перечень ценных бумаг внесены изменения по сравнению с ранее действовавшим законодательством. Так, из его числа исключены государственная облигация, депозитный и сберегательный сертификаты, приватизационные ценные бумаги. В то же время появились такие ценные бумаги, как инвестиционный пай инвестиционного фонда, закладная.

Исключение приватизационных ценных бумаг из примерного перечня ценных вполне закономерно. Самая популярная в 1993 году ценная бумага - приватизационный чек - позволила миллионам жителей нашей страны осуществить свой выбор: либо продать данный финансовый инструмент и получить деньги, либо стать совладельцем одной из акционерных компаний (хотя справедливости ради следует отметить, что немалое количество граждан стали жертвами мошенничества). Таким образом, фондовый рынок обеспечил реализацию одной из важнейших задач приватизационных планов государства.

Несмотря на все издержки ваучерной приватизации, у российских граждан появился объект инвестирования - ценные бумаги приватизированных предприятий, которые ранее принадлежали государству. Акции, полученные в результате приватизации, отчасти стали средством накопления, помогающим сохранить свои сбережения от инфляции и обесценивания национальной валюты. Однако в настоящее время приватизация государственного имущества осуществляется совершенно по другим правилам, и необходимость в приватизационных чеках отпала.

Выпуск или выдача ценных бумаг подлежит государственной регистрации в случаях, особо установленных законом (ч. 2 п. 2 ст. 142 ГК). Так, в настоящее время предусмотрена государственная регистрация выпуска таких ценных бумаг, как акции и облигации, которые являются эмиссионными ценными бумагами. Обязанность по государственной регистрации выпусков эмиссионных ценных бумаг эмитентами установлена в Федеральном законе от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", вступившем в силу с 25 апреля 1996 г.

Однако следует иметь в виду, что пик приватизации государственного имущества проходил в 1993 - 1995 годах, поэтому большое количество выпусков эмиссионных ценных бумаг оказалось незарегистрированным. В связи с этим был принят специальный Федеральный закон от 10 декабря 2003 г. N 174-ФЗ "О государственной регистрации выпусков акций, размещенных до вступления в силу Федерального закона "О рынке ценных бумаг" без государственной регистрации".

Государственная регистрация выпусков ценных бумаг проходит ряд этапов. Согласно действующему законодательству РФ существуют следующие этапы государственной регистрации, когда эмитент может получить отказ:

- государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг;

- государственная регистрация отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг или представление в регистрирующий орган уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг.

Существуют следующие основания для отказа в государственной регистрации эмиссии ценных бумаг. Из содержания ст. 21 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" и п. 2.4.16 Приказа ФСФР РФ от 25 января 2007 г. N 07-4/пз-н "Об утверждении Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг" следует, что основаниями для отказа в государственной регистрации эмиссии ценных бумаг и регистрации проспекта ценных бумаг являются:

- нарушение эмитентом требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, в том числе наличие в представленных документах сведений, позволяющих сделать вывод о противоречии условий эмиссии и обращения ценных бумаг законодательству Российской Федерации и несоответствии условий выпуска ценных бумаг законодательству Российской Федерации о ценных бумагах;

- несоответствие документов, представленных для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг или регистрации проспекта ценных бумаг, и состава содержащихся в них сведений требованиям Федерального закона "О рынке ценных бумаг", настоящих стандартов и иных нормативных правовых актов федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг;

- непредставление в течение 30 дней на основании запроса или уведомления регистрирующего органа о необходимости устранения нарушений всех документов, необходимых для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг или регистрации проспекта ценных бумаг, либо исправленных и/или дополненных документов;

- несоответствие финансового консультанта на рынке ценных бумаг, подписавшего проспект ценных бумаг, установленным требованиям;

- внесение в проспект ценных бумаг или решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг (иные документы, являющиеся основанием для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг) ложных сведений либо сведений, не соответствующих действительности (недостоверных сведений).

 

2. Документарные ценные бумаги

 

Документарными ценными бумагами являются документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов (ч. 1 п. 1 ст. 142 ГК). Как и было предусмотрено ранее действовавшим законодательством, документарная ценная бумага - это всегда документ, под которым согласно ст. 1 Закона об обязательном экземпляре документов понимается материальный носитель с зафиксированной на нем в любой форме информацией в виде текста, звукозаписи, изображения и (или) их сочетания, который имеет реквизиты, позволяющие его идентифицировать, и предназначен для передачи во времени и в пространстве в целях общественного использования и хранения.

Таким образом, документ по общему правилу может существовать в виде всевозможных печатных изданий, аудиовизуальной продукции, электронных изданий. Однако применительно к документарным ценным бумагам речь может идти о бумажных носителях с рукописным или напечатанным текстом.

В подавляющем большинстве случаев за каждой документарной ценной бумагой стоит обязательственное право (например, право получения определенной денежной суммы, как в случае векселя). Однако в виде исключения им может быть и вещное право (например, право собственности на имущество паевых инвестиционных фондов). В частности, за этими ценными бумагами стоит право собственности на долю в праве общей долевой собственности на имущество паевого инвестиционного фонда.

Ценные документарные бумаги могут давать их владельцу и личные неимущественные права. Примером неимущественного права, стоящего за ценной бумагой, может быть право на информацию или право на участие в управлении акционерным обществом.

Существенный признак документарных ценных бумаг - их строго формальный характер. Ценная бумага обязательно должна содержать реквизиты, установленные законом для данного вида ценных бумаг. В пункте 1 ст. 143.1 ГК РФ говорится, что обязательные реквизиты, требования к форме документарной ценной бумаги и другие требования к документарной ценной бумаге определяются законом или в установленном им порядке.

В качестве примера можно привести вексель. Как гласит известное изречение, "чего нет на векселе, того не существует в мире". Поэтому сам вексельный акт должен содержать все условия, на которых он выдан. Формальные реквизиты векселя установлены ст. 1 Положения о переводном и простом векселе. Они, в частности, должны включать:

1) наименование "вексель", включенное в самый текст документа и выраженное на том языке, на котором этот документ составлен;

2) простое и ничем не обусловленное предложение уплатить определенную сумму;

3) наименование того, кто должен платить (плательщика);

4) указание срока платежа;

5) указание места, в котором должен быть совершен платеж;

6) наименование того, кому или приказу кого платеж должен быть совершен;

7) указание даты и места составления векселя;

8) подпись того, кто выдает вексель (векселедателя).

При отсутствии в документе обязательных реквизитов документарной ценной бумаги, несоответствии его установленной форме и другим требованиям документ не является ценной бумагой, но сохраняет значение письменного доказательства (п. 2 ст. 143.1 ГК). Это значит, что он может использоваться в качестве такового в судебном разбирательстве при рассмотрении споров между участниками хозяйственного оборота.

В этой связи следует обратить внимание на то, что в действующем законодательстве есть исключения из этого правила. Например, согласно ст. 878 ГК РФ чек должен содержать: 1) наименование "чек", включенное в текст документа; 2) поручение плательщику выплатить определенную денежную сумму; 3) наименование плательщика и указание счета, с которого должен быть произведен платеж; 4) указание валюты платежа; 5) указание даты и места составления чека; 6) подпись лица, выписавшего чек, - чекодателя. При этом чек, не содержащий указание места его составления, рассматривается как подписанный в месте нахождения чекодателя. Таким образом, условие о месте составления чека не является реквизитом, отсутствие которого лишает документ силы ценной бумаги.

Наиболее существенной чертой документарных ценных бумаг, отличающих их от других документов, является тесная связь ценной бумаги и воплощенного в ней права. В отношении документарных ценных бумаг предъявление бумаги необходимо для осуществления выраженного в ней права.

Именные ценные документарные бумаги должны фиксироваться в специальных реестрах. Общий порядок ведения реестра именных ценных бумаг установлен Постановлением ФКЦБ России от 2 октября 1997 г. N 27 "Об утверждении Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг".

Права, которые составляют содержание документарных ценных бумаг, могут принадлежать к различным категориям субъективных частных прав. Чаще всего они принадлежат к обязательственным правам. Но они могут быть также вещными правами, правами членства в корпорации или же представлять собой управомочие на совершение действий, затрагивающих чужую правовую сферу.

Как уже было отмечено, за каждой ценной бумагой в большинстве случаев стоит обязательственное право. Поэтому под исполнением по ценной бумаге понимается исполнение обязательства, вытекающего из ценной бумаги. Соответственно, в данном случае будут применяться принципы исполнения обязательств и в первую очередь принцип надлежащего исполнения. Это - принцип, согласно которому обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства, требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями (ст. 309 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Надлежащим исполнением по документарной ценной бумаге признается исполнение владельцу ценной бумаги. Причем понятие владельца будет различаться в зависимости от того, идет ли речь об именной, предъявительской или ордерной ценной бумаге. Так, законным владельцем предъявительской ценной бумаги является любой ее владелец, пока не доказано обратное.

Уполномоченным требовать исполнения по ордерной ценной бумаге, признается ее владелец, если ценная бумага выдана на его имя или перешла к нему от первоначального владельца по непрерывному ряду индоссаментов (п. 3 ст. 143 ГК).

Наконец, лицом, уполномоченным требовать исполнения по именной документарной ценной бумаге, признается согласно п. 4 ст. 143 ГК одно из следующих указанных лиц:

1) владелец ценной бумаги, указанный в качестве правообладателя в учетных записях, которые ведутся обязанным лицом или действующим по его поручению и имеющим соответствующую лицензию лицом. Законом может быть предусмотрена обязанность передачи такого учета лицу, имеющему соответствующую лицензию;

2) владелец ценной бумаги, если ценная бумага была выдана на его имя или перешла к нему от первоначального владельца в порядке непрерывного ряда уступок требования (цессий) путем совершения на ней именных передаточных надписей или в иной форме в соответствии с правилами, установленными для уступки требования (цессии).

В новом ГК применительно к ценным бумагам в ст. 145 зафиксирован принцип публичной достоверности, который заключается в том, что не может оспаривать должник действительность ценной бумаги по причине отсутствия основания обязательства, вытекающего из данной ценной бумаги или его недействительности. Еще М.М. Агарковым отмечалось, что публичная достоверность исключает возможность возражений, основанных на отношениях, не получивших выражения в тексте бумаги <28>. В п. 1 указанной статьи этот принцип сформулирован следующим образом. В нем сказано, что лицо, ответственное за исполнение по документарной ценной бумаге, вправе выдвигать против требований владельца ценной бумаги только те возражения, которые вытекают из ценной бумаги или основаны на отношениях между этими лицами. При этом лицо, составившее документарную ценную бумагу, отвечает по ценной бумаге и в случае, если документ поступил в обращение помимо его воли. Таким образом, если чек или вексель были выписаны под влиянием насилия, то они все равно будут действительны.

--------------------------------

<28> Агарков М.М. Основы банковского права: учение о ценных бумагах. М., 1994.

 

На необходимость закрепления в тексте Гражданского кодекса РФ принципа публичной достоверности прав, инкорпорированных в ценную бумагу, указывалось также в п. 1.1.4 раздела VI Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации. Согласно указанному пункту ранее действовавший Гражданский кодекс не разграничивал вопросы: 1) о формальной легитимации владельца ценной бумаги для целей определения лица, которому должник должен осуществлять исполнение, с тем чтобы оно являлось надлежащим, и 2) о действительной принадлежности прав, удостоверенных ценной бумагой. Соответствующее правило ГК должно устанавливать, кто может требовать исполнения по ценной бумаге: по предъявительским бумагам - предъявитель бумаги; по ордерным бумагам - лицо, являющееся предъявителем бумаги и поименованное в ней в качестве первого держателя, либо лицо, являющееся предъявителем бумаги и приобретшее бумагу по непрерывному ряду индоссаментов; по именным бумагам - лицо, указанное в бумаге. Исполнение должником по ценной бумаге обязательства, удостоверенного ценной бумагой, указанным лицам должно признаваться надлежащим исполнением вне зависимости от того, имело ли формально легитимированное лицо права на ценную бумагу.

Кроме того, в Концепции было отмечено, что необходимо закрепить в ГК общий принцип ограничения возражений должника по бумаге против требований приобретателей бумаги с учетом того, что этот принцип не должен распространяться на недобросовестного приобретателя ценной бумаги (принцип публичной достоверности прав, инкорпорированных в ценную бумагу). Это указание Концепции было реализовано.

Однако публичная достоверность документарной ценной бумаги подвергается определенным ограничениям. Эти ограничения касаются добросовестности приобретателя. Так, в абз. 3 п. 1 ст. 145 ГК РФ установлено, что действие принципа публичной достоверности не распространяется на случаи, если владелец ценной бумаги в момент ее приобретения знал или должен был знать об отсутствии основания возникновения прав, удостоверенных ценной бумагой, в том числе о недействительности такого основания, либо об отсутствии прав предшествующих владельцев ценной бумаги, в том числе о недействительности основания их возникновения, а также на случаи, если владелец ценной бумаги не является ее добросовестным приобретателем.

Более конкретно о недобросовестных приобретателях сказано в ст. 147.1 ГК РФ. В ней говорится о лицах, которые своими обманными или другими незаконными действиями способствовали утрате прав законного владельца на ценную бумагу либо в качестве предшествующего владельца знали или должны были знать о наличии прав иных лиц на ценную бумагу.

Еще одним основанием, ограничивающим принцип публичной достоверности, применительно к документарным ценным бумагам является подлог ценной бумаги, под которым понимается подделка ценной бумаги или подписи на ней, а также оспаривание факта подписания им ценной бумаги. Как следует из п. 3 ст. 145 ГК, против требования об исполнении по документарной ценной бумаге лицо, указанное в качестве ответственного за исполнение по ней, может выдвинуть возражения, связанные с подделкой такой ценной бумаги или с оспариванием факта подписания им ценной бумаги (подлог ценной бумаги).

Наконец, косвенным ограничением принципа публичной достоверности являются положения п. 2 ст. 144 ГК, согласно которому, если ответственное за исполнение по документарной ценной бумаге лицо знало, что владелец ценной бумаги, которому произведено исполнение, не является надлежащим обладателем права на ценную бумагу, оно обязано возместить убытки, причиненные обладателю права на ценную бумагу.

Таким образом, основание обязательства, предусмотренное в абз. 1 п. 1 ст. 145 ГК, не имеет существенного значения для исполнения по ценной бумаге. Более того, некоторые виды ценных бумаг опосредуют абстрактные обязательства (например, вексель). В целях повышения оборотоспособности и надежности ценной бумаги осуществление права, выраженного в ценной бумаге, специально отрывается от того каузального правоотношения, в связи с которым она была выдана. В абстрактном обязательстве кредитор не обязан доказывать наличие основания требования.

В некоторых случаях законодатель конкретизирует обязанность участников гражданского оборота проверить подлинность ценной бумаги. Так, в соответствии с п. п. 3, 4 ст. 879 ГК РФ плательщик по чеку обязан удостовериться всеми доступными ему способами в подлинности чека, а также в том, что предъявитель чека является уполномоченным по нему лицом.

Возможны ситуации, когда ответственное за исполнение по документарной ценной бумаге лицо знало, что владелец ценной бумаги, которому произведено исполнение, не является надлежащим обладателем права на ценную бумагу. В таких случаях оно обязано возместить убытки, причиненные обладателю права на ценную бумагу (п. 2 ст. 144 ГК).

Законодатель установил достаточно подробную процедуру перехода прав, удостоверенных документарными ценными бумагами. Прежде всего был зафиксирован общий принцип, согласно которому с переходом права на документарную ценную бумагу переходят все удостоверенные ею права в совокупности. Таким образом, переход только отдельных прав, стоящих за ценной бумагой, невозможен.

Вместе с тем необходимо иметь в виду, что рассматриваемое правило неприменимо в случае, когда документарная ценная бумага передается не в собственность, а в залог. Данная правовая позиция изложена в Постановлении Президиума ВАС России от 30 сентября 1997 г. N 2419/97 по делу N 59-456. Как отмечено в указанном судебном акте, поскольку залогодержатель не является приобретателем акций по договору залога и их отчуждения в пользу залогодержателя не произошло, к нему не перешли и права, удостоверяемые акциями.

Способы перехода прав зависят от вида ценных бумаг, и поэтому они будут различаться. Так, для перехода прав, удостоверенных предъявительской ценной бумагой, достаточно простого вручения этой ценной бумаги. При этом в случаях, специально установленных в законе, права, удостоверенные предъявительской ценной бумагой, могут перейти к другому лицу независимо от ее вручения.

Права, удостоверенные ордерной ценной бумагой, передаются приобретателю путем ее вручения с совершением на ней передаточной надписи - индоссамента. Если иное не предусмотрено ГК или законом, к передаче ордерных ценных бумаг применяются установленные Законом о переводном и простом векселе правила о передаче векселя (п. 3 ст. 1446 ГК).

Следует отметить, что действующий Закон о переводном и простом векселе не содержит подобных правил. О передаче прав по индоссаменту говорится в главе 2 Положения о переводном и простом векселе. Согласно п. 11 указанного Положения всякий переводный вексель, даже выданный без прямой оговорки о приказе, может быть передан посредством индоссамента.

Передача векселя посредством индоссамента делает его одним из наиболее ликвидных объектов коммерческого оборота. Индоссамент (от итальянских слов "in dosso" - "на спине", "на обороте"), посредством которого передаются права по ордерной ценной бумаге, представляет собой передаточную надпись на самой ценной бумаге или на обороте. Основными участниками отношений по передаче векселя являются индоссант (передающий вексель) и индоссат (приобретающий права по векселю в результате совершения индоссамента).

Права, удостоверенные именной документарной ценной бумагой, передаются приобретателю путем вручения ему ценной бумаги лицом, совершающим ее отчуждение, с совершением на ней именной передаточной надписи или в иной форме в соответствии с правилами, установленными для уступки требования (цессии).

Уступка требования (цессия) есть передача кредитором принадлежащего ему права (требования) другому лицу, которое становится новым кредитором. Цессия осуществляется по соглашению кредитора с лицом, которому это право уступается, независимо от согласия должника. Цессия является двусторонней сделкой. К ней применяются нормы § 1 гл. 24 ГК РФ.

Однако в ч. 2 п. 4 ст. 146 ГК установлено, что нормы параграфа 1 главы 24 ГК применяются к передаче прав, удостоверенных именными документарными ценными бумагами, в порядке уступки требования (цессии), если иное не установлено правилами настоящей главы, иным законом или не вытекает из существа соответствующей ценной бумаги. Таким образом, в данном случае могут применяться специальные правила, не совпадающие с общими правилами ГК, регулирующими уступку требования.

Переход прав, удостоверенных именными либо ордерными документарными ценными бумагами, может осуществляться не только в результате заключения договора, но и в силу закона. Так, это может происходить в результате наследования, при реализации таких ценных бумаг в случае обращения на них взыскания, а также в иных случаях - на основании решения суда. Можно отметить особенности перехода прав, удостоверенных именной ценной бумагой, права по которой учитываются в системе учета прав (п. 9 ст. 146 ГК РФ). Согласно этой норме права по такой ценной бумаге переходят к лицу, указанному в ней в момент внесения в учетные записи отметки о переходе прав. Основанием для внесения отметки служит передаточный акт, совершенный сторонами в присутствии осуществляющего ведение учета лица или нотариально удостоверенный.

Во всех подобных случаях такой переход должен быть удостоверен отметкой соответствующего должностного лица на самой ценной бумаге. Так, при наследовании - это нотариус (по непонятной причине законодатель не указал, что аналогичные действия может совершать должностное лицо, которое в силу закона имеет право совершать нотариальные действия).

При реализации таких ценных бумаг в случае обращения на них взыскания - отметкой лица, уполномоченного на реализацию имущества владельца таких ценных бумаг. Под обращением взыскания на имущество должника согласно п. 1 ст. 69 Закона об исполнительном производстве понимается изъятие имущества судебным приставом исполнителем и (или) его принудительная реализация либо передача взыскателю.