Энгельман И.Е.. Курс русского гражданского судопроизводства. Юрьев. 1912 г.

Так как исковой процесс представляет собой деятельность суда заключающуюся в проверке и окончательном установлении правомерности требований истцов, то объектом процесса служат эти именно требования их исследует суд и о них постановляются судебные решения Они называются исковыми требованиями или просто исками

Исковые требования заявляются суду в форме просьб, которые именуются исковыми, а если облечены в письменную форму, то носят название исковых прошений

По своему содержанию (или, иначе, по своей цели) исковые требования распадаются на три разряда или вида

Первую, основную и главную группу образуют иски направленные на принудительное осуществление гражданских прав или, точнее, на признание требований, вытекающих из субъективных гражданских прав, подлежащих принудительному осуществлению Такой смысл имеют, например, иск собственника

о возвращении захваченной ответчиком вещи, иск кредитора о взыскании с должника занятой суммы, иск автора об уплате гонорара издателем

Так как признание судом требований истца, подлежащих принудительному осуществлению, равносильно присуждению ответчика к исполнению обязанностей, лежащих на нем, то эти иски заслуживают названия исков о присуждении, исков с исполнительной силой или просто исполнительных (actiones cum condemnatione, Verurtheilungs-, Leistungs-, Vollstreckungs-klagen)

Материально-правовые требования, составляющие предмет исполнительных исков, исследуются в науке гражданского права Так, из договора займа выводится требование кредитора к должнику о возврате занятых заменимых вещей, из права собственности - требование собственника к каждому самовольному фактическому владельцу о возврате собственной вещи и т д Если эти требования могут быть осуществлены принудительным путем при содействии суда, то они называются исками в материально-правовом смысле слова Таким образом, в науке гражданского права под исками подразумеваются требования, вытекающие из гражданских прав и допускающие принудительное осуществление при помощи суда

Исполнительные иски тесно связаны с материально-правовыми требованиями, или исками в материально-правовом смысле, представляют собой их процессуальную форму и отражают на себе их юридический характер

Цивилисты с давних пор установили некоторые подразделения исков Так, они различают иски вещные, личные и смешанные, петиторные, поссесорные и т д Точно так же за некоторыми отдельными исками утвердились еще со времен римских юристов специальные названия Так, иск, основанный на праве собственности и направленный на возвращение вещи из чужого владения, именуется виндикационным, иск, основанный на том же праве и имеющий целью устранить нарушение его посторонним лицом, носит название негаторного и т д Но эта номенклатура не проведена последовательно, не обнимает всех возможных исков, да и сами термины возникли случайно и часто не характеризуют существенньх признаков тех исков, к которым относятся Поэтому обойтись ими невозможно, и при индивидуализации исполнительных исков необходимо указывать их предмет, содержание и лежащее в их основании субъективное право

Второй разряд требований, годных служить объектом гражданского процесса, образуют те, которые направлены на официальное признание, или, иначе, установление, удостоверение (констатирование) судом наличности или отсутствия юридического отношения. Например, истец требует признания законности своего рождения; недействительности сделки, заключенной под влиянием принуждения или обмана; подтверждения обязанности собственника возобновить арендный контракт, срок которого истек и т.д.

Не будучи направлены на присуждение ответчика к исполнению, а имея в виду только предварительное удостоверение правоотношений, за которым еще может последовать иск о присуждении, эти иски носят название исков без присуждения (ast. sine condemnatione), предварительных, преюдициальных (praejudiciales), установительных, или о признании (Feststellungs, Anerkennungs-klagen).

Официальное удостоверение юридических отношений производится судами обыкновенно в охранительном порядке. Обращаться к исковому порядку граждане могут только в тех случаях, когда имеются налицо поводы к предъявлению иска.

Установительные иски могут быть двоякого рода. Одни направлены на официальное признание наличности юридического отношения или части его (права и обязанности), другие - на такое же признание отсутствия юридического отношения или части его. Первые именуются положительными, вторые - отрицательными.

Третий вид исков имеет целью создание, изменение или
прекращение юридических отношений и носить название
преобразовательных исков (Rechtsgestaltungsklagen,
Bewirkungsklagen).

Так, например, если собственник земельного участка не имеет доступа к своей пашне или к своему лесу, лежащим вне участка и окруженным владениями других лиц, то он может предъявить иск к одному из этих лиц о предоставлении ему права проезда. Суд, найдя его требование основательным, установит дорогу через чужую землю, т.е. создаст новое, не существовавшее раньше правоотношение между истцом и ответчиком, предоставив истцу такое право, какого у него до того не было: сервитут проезда. Точно так же суд может уничтожить существующее правоотношение, например, расторгнуть брак раскольника по его просьбе.

Участие суда в создании, изменении и прекращении юридических правоотношений происходит обыкновенно в порядке

охранительного производства, так что применение искового порядка представляется явлением исключительным. Поэтому преобразовательные иски могут быть допускаемы только в тех случаях, когда это специально разрешено законом.

По своему содержанию преобразовательные иски распадаются на три категории" правосозидающие, правоизменяющие и правопрекращающие.

Васьковский Е.В. Учебник гражданского процесса. М; 1917 г.

Элементы иска.

В каждом иске следует различать три составные части: содержание, предмет и основание.

1. Содержанием иска (иначе целью) является то действие суда, которого истец требует, т.е. постановление решения определенного рода.

Истец может требовать, чтобы суд признал за ним право собственности, право владения или какое-либо иное право, присудил определенную вещь, известную сумму денег и т.д. Все эти разнообразные действия суда могут быть сведены к трем общим типам. Именно, истец просит суд: 1) признать подлежащим принудительному осуществлению какое-либо материально-правовое требование (например, о возвращении имущества, об уплате денег) или 2) официально удостоверить (констатировать) наличие или отсутствие юридического отношения (например, законности рождения, недействительности завещания или договора), либо 3) преобразовать юридические отношения (например, установить сервитут, расторгнуть договор). Соответственно этим трем типам действий, совершение которых судом просят истцы, все иски распадаются на три категории: на исполнительные, установительные и преобразовательные.

2. Предметом иска служит все то, относительно чего истец домогается судебного решения. С этой стороны исполнительные иски резко отличаются от установительных и преобразовательных. Предъявляя исполнительный иск, тяжущийся добивается присуждения и принудительного осуществления своего материально-правового требования к " ответчику: собственник требует возврата своего имущества, кредитор - уплаты долга. Следовательно, предмет

исполнительного иска - материально-правовое требование истца к ответчику (Anspruch). Установительные и преобразовательные иски направлены на признание наличия или отсутствия, на создЕние, изменение и прекращение юридических отношений. Поэтому предметом этих двух групп исков следует считать юридические отношения.

Предмет иска, т.е. материально-правовое требование или юридическое отношение, в свою очередь, характеризуется известным содержанием, а во многих случаях еще и особым предметом. Так, когда собственник требует возвращения своего имущества, а кредитор - уплаты долга, то содержанием их требований являются определенного рода действия ответчика, который должен "возвратить", "уплатить" и т д., а предметом -материальный объект, относительно которого действие ответчика должно быть совершено (имущество, деньги). Точно так же отношения брака и законорожденности, составляющие предмет установительных и преобразовательных исков, различаются между собой своим содержанием, хотя и не имеют особого -материального или нематериального - объекта.

Ввиду этого необходимо отличать предмет иска в собственном смысле, или ближайший, непосредственный предмет, от материального объекта (res de qua agitur), или материального предмета иска

3. Основание иска^ образуют те данные, из которых истец выводит свое исковое требование. Они не одинаковы в исполнительных, установительных и преобразовательных исках.

¹ По вопросу об основании иска в литературе гражданского процесса есть два направления: 1) теория фактической индивидуализации иска и 2) теория юридической индивидуализации иска Представители теории юридической индивидуализации иска считали, что основанием иска является индивидуализированное юридическое отношение, из которого вытекает притязание истца. Иск индивидуализируется правом, осуществляемым путем иска. Правоотношение должно быть обозначаемо в исковом заявлении так, чтобы получилась возможность отличать его от других правоотношений. Представители теории фактической индивидуализации иска видели основание иска только в области фактов, так как закон не требует от истца указать в исковом заявлении в качестве основания иска то правоотношение, из которого вытекает претензия; последняя должна быть обоснована только

А Исполнительные иски имеют целью осуществление гражданско-правовых требований, т.е. требований, вытекающих из субъективных гражданских прав. Поэтому основанием у этих исков являются субъективные гражданские права.

Но конкретные гражданские права не имеют самостоятельного существования в объективной форме: истец не может доставить в заседание суда и показать судьям своего права собственности, авторского права или права на алименты.

Отсюда следует, что истец может удостоверить существование своего материального права, на котором основывает иск, не иначе, как установив наличие, во-первых, определенного фактического состава, и, во-вторых, юридических норм, предусматривающих этот состав и связывающих с ним возникновение данного права.

Но в современном процессе истец не обязан указывать суду юридические нормы, подтверждающие его требования Суд сам обязан знать их (jura novit curia) и применять те, которые подходят к данному случаю, хотя бы истец вовсе на них не ссылался или указал не относящиеся к данному случаю нормы. Истец должен только изложить фактические обстоятельства дела, дать суду только меньшую посылку для силлогизма; отыскать же соответствующие законы и построить из них большую посылку составляет задачу суда.

Ввиду этого под основанием субъективного права нужно понимать только те фактические составы, из которых истец выводит возникновение своего права и которые можно назвать правопроизводящими фактами.

Итак, исполнительные иски обосновываются
субъективными правами, а субъективные права в свою очередь -
правопроизводящими фактами. Поэтому субъективные права
образуют ближайшее основание, а правопроизводящие факты -
отдаленное.

заявленными истцом фактами, т.к. применение права в процессе не дело сторон, а дело суда Некоторые процессуалисты отмечали, что основанием иска является совокупность фактов, которые должны быть установлены для того, чтобы истцу присудить то, чего он требует; совокупность тех фактов, из которых истец производит свою претензию. Оба направления были тщательно исследованы и проанализированы проф В.М.Гордоном в работе "Основание иска в составе изменения исковых требований". Ярославль. 1902.

Б. Установительные иски не направлены на осуществление
гражданско-правовых требований, а потому и не основываются на
субъективных гражданских правах Основанием у них служат
только фактические обстоятельства: в установительных исках о
признании наличности юридических отношений
правопроизводящие факты, в установительных исках о
несуществовании юридических отношений
правопрепятствующие и правопрекращающие факты.

В. Преобразовательные иски, подобно исполнительным, имеют ближайшее и отдаленное основания. Ближайшим являются особого рода субъективные права, носящие в науке гражданского права название "распорядительных" или "преобразовательных" (Gestaltungsrechte), а отдаленное основание образуют опять-таки фактические составы, с которыми связано возникновение этих прав.

Схема элементов иска

Иск в процессуальном смысле (требование, заявленное в исковой просьбе суду)