Общая теория права как социально-гуманитарная наука.

ТЕОРИЯ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА

Проф. Д.И. Луковская

Вопросы и ответы к экзамену по общей теории права

(спецфакультет, 2009-2010 уч. год)

 

по состоянию на 10 ноября 2009 г.

Ответы - все кроме 28,29,30,31,32,33,42,43,44,51,52.

28......................................................................................................................................................................................................................................................................................... Понятие нормы права, ее признаки.

29...................................................................................................................................................................................................................... Структура правовой нормы. Норма права и статья нормативно-правового акта.

30.............................................................................................................................................................................................................................................................................................................. Виды правовых норм.

31........................................................................................................................................................................................................................... Источники правообразования и формально-юридические источники права.

32............................................................................................................................................................................................................................................................................. Нормативно-правовые акты: понятие, виды.

33................................................................................................................................................................................................................................................................................ Судебный прецедент как источник права.

42………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………..Инкорпорация.

43......................................................................................................................................................................................................................................................................................................................... Консолидация.

44.......................................................................................................................................................................................................................................................................................................................... Кодификация.

51……………………………………………………………………………………………………………………………………….Особенности применения норм права. Правоприменительные акты.

52..................................................................................................................................................................................................................................................... Применение норм права при пробелах в законодательстве.

 

 

СОДЕРЖАНИЕ

1. Общая теория права как социально-гуманитарная наука. 3

2. Общая теория права в системе юридических наук. 3

3. Предмет общей теории права. 4

4. Структура общей теории права. 4

5. Этатический тип правопонимания. 5

6. Естественно-правовой тип правопонимания. 5

7. Социологический тип правопонимания. 6

8. Современные концепции правопонимания. 6

9. Право и закон. 6

10. Право и государство. 7

11. Принципы права. 7

12. Субъективное и объективное право. 8

13. Понятие прав человека. 8

14. Правовой статус личности. 9

15. Классификация прав человека. 9

16. Юридические гарантии прав и свобод личности. 11

17. Понятие правоотношения. 12

18. Правосубъектность. 14

19. Объекты правоотношений. 14

20. Содержание правоотношения. 15

21. Юридические факты и их виды. Презумпции и фикции. 17

22. Виды правоотношений. 17

23. Понятие правосознания. 18

24. Структура правосознания. 18

25. Правовая культура. 19

26. Норма права как социальная норма. 20

27. Право и мораль: взаимосвязь и автономия. 20

34. Правовой обычай. 21

35 Нормативный договор как источник права?. 22

36. Понятие закона и его виды.. 23

37. Действие нормативно-правовых актов во времени, пространстве и по кругу лиц. 25

38 Система норм права и ее элементы. 26

39 Система норм права и система законодательства. 29

40. Частное и публичное право. 30

41.Систематизация нормативно-правовых актов; понятие, виды. 33

45 Понятие правовой системы. 34

46 Критерии классификации правовых систем. 34

47. СЕМЬЯ РОМАНО-ГЕРМАНСКОГО ПРАВА.. 36

48. Семья общего (англосаксонского) права. 39

49. Мусульманское право. 42

50. Формы реализации норм права. 46

53. Способы толкования правовых норм. 47

54. Виды толкования правовых норм. Интерпретационные акты.. 49

55. Понятие правонарушения; признаки правонарушения. 51

56. Юридический состав правонарушения. 54

57. ПОНЯТИЕ ЮРИДИЧЕСКОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ И ЕЕ ВИДЫ.. 55

58. ПРИНЦИПЫ ЮРИДИЧЕСКОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ. 57

59. Понятие правового регулирования. 59

60. Типы правового регулирования. 60

61. Методы и способы правового регулирования. 61

62. Понятие законности. 61

63. Принципы законности. 63

64. Гарантии законности. 64

65. Правопорядок. 64

66. Понятие государства. 65

67. Публичная власть как признак (элемент) государства. 66

68. Форма государства и ее элементы. 67

69. Форма правления. 67

70. Форма государственного устройства. 69

71. Федеративная форма государственного устройства. 69

72. Особенности конфедерации. 70

73. Политический режим. 70

74. Демократический политический режим. 71

75. Авторитарный политический режим. 72

76. Тоталитарный политический режим. 74

77. Понятие правового государства. 75

78. Принципы правового государства. 76

 

Предмет общей теории права.

Объект – само право и государство (то, что изучается наукой).

Предмет – совокупность знаний об объекте (создается самой наукой, исследованиями; то, под каким углом изучается, какого типа знание накоплено).

Проблемная предметность ОТП.

Проблема в науке – создалась противоречивая ситуация из-за множества разных концепций Þ необходимо создание единой теории, которая учитывает разные аспекты. Право – многообразно и многоуровнево, знания о праве противоречивы.

В теории права существуют разные исследовательские программы.

Структура общей теории права.

Структура права.

1) Теория позитивного права (теория законодательства; догма, доктрина права), (отождествляет право и закон): системы норм права, систематизация законодательства, юр. ответственность, законность.

2) Социология права. Термин социология придумал Огюст Конт (фр. философ, осн. работы 1-я половина XIX века). Суть социологического подхода – изучать право в жизни, а не в книгах. Это направление активно начало развиваться с начала XX века, а в России с 50-60-х годов. С 70-х годов стали проводить социологические исследования.

Осн. задачи социологии права: а.) Эффективность действующего законодательства; б.) Какие общественные отношения должны быть закреплены законом.

3) Философия права Существуют следующие основные точки зрения в отношении философии права: 1.) Такой науки нет и быть не должно (так считают некоторые позитивисты); 2.) Это отрасль философии (т.е. не в структуре юриспруденции); 3.) Самостоятельная юридическая наука (отрасль правоведения); 4.) Философия права – самый «высокий этаж» над социологией и теорией права (наивысшее знание о праве); 5.) Философию права отождествляют с теорией права. Т.е.: теоретическая философия права – что есть право; практическая теория права – каким право должно быть.

4) Теория права и теория гос-ва. Право над государством (Петербургская школа развивала теорию права) (Нерсесянц В.С.).

5) Новые направления. 1.) юридическая антропология (о правах человека); 2.) юридическая герменевтика (герменевтикос – греч. «разъясняющий», учение о «понимании» как методологической основе науки (В.Дильтей ввел как направление философии)); 3.) теория правовой культуры; 4.) аксиология (о ценностях в праве); 5.) семиотика (наука о знаках)

 

Право и закон.

Э: право и закон, по содержанию отождествляются.

Ю: различаются по содержанию.

С: правовой закон тот, который получил социальное признание, т.е. Если субъекты пользуются, закрепленными в законе правами и обязанностями.

Нерсесянц: справедливость входит в понятие права, правовой закон должен соответствовать и обеспечивать соблюдение формально-определенной всеобщности правового равенства, свободы и справедливости; господство права означает законодательное признание, закрепление и защиту всех юридически значимых аспектов свободы человека как духовной личности, как свободного, независимого и автономного субъекта во всех сферах общественной жизни.

Фуллер: чтобы законы были эффективными, они должны соответствовать определенным критериям, должны наполнять закон внутренним моральным содержанием, быть исполнимыми, то есть оправданными в глазах тех, кому адресуется.

Критерии различия права и закона: 1)защита и гарантии прав чел, 2)соотношение дозволенного и запрещенного (для физ лиц – разрешено все, что не запрещено законом, для гос-ва – разрешено то, что разрешено законом).

 

Право и государство.

Теоретические модели соотношения права и государства.

1)Этатистская (гос-ная)

1.1)Тоталитарная (Муссолини – запрещено все, кроме того, что приказанною) Гос-во выше права, оно его создает, но ему не подчиняется.

1.2)Прогматическая - Гос-во подчиняется, самоограничивается нормами, законами, которые создает.

2)Либеральная модель – право над гос-вом, гос-во создает и следует правовым нормам, которые правовые по содержанию.

Формы взаимодействия гос-ва и права в России: *Гос-во создает законы в соответствии с процессуально процедурой, *оказывает содействие в реализации законов через должностных лиц гос-ва, *охраняет индивидуальные правоотношения через судебные органы, *пресекает и предотвращает действия, направленные на ущемление и ограничение прав и свобод личности.

Право и общество.

Общество влияет на процесс формирования права, опосредованно через экономическую, культурную системы, также влияние религии, идеологии, мифов.

Право – социальная ценность. Роль права – поддерживать целостность общества, упорядочить общественные отношения. Право – мера (форма) социальной интеграции и самоинтеграции общества. Право – мера социального согласия. Форма связи между отдельным индивидом и обществом – права человека.

До гос-ва существовало архаичное право – функции – упорядочение общественных отношений. Оно имело: 1)Устный характер (внешнее выражение права), те. Из поколения в поколение передавались мифы, которые заменяли собой закон. 2)Казуистический характер – нормы имели общезначимы характер и относились к каждому конкретному случаю.

 

Принципы права.

Принципы права – основные идеи, исходные положения или ведущие начала процесса формирования, развития и функционирования права. Принципы права относятся к числу социальных принципов: общие (общеобязательность норм права, непротиворечивость норм права, принцип справедливости, принцип юр. ответственности), межотраслевые (например могут быть принципы процессуальных отраслей права), отраслевые принципы. (М,Н,Марчеко).

Правовая свобода – уважение к свободе других лиц, способствует социальной интеграции (объединению) общества, стабилизации, организации, самоорганизации общества.

Правовая свобода не терпит принуждения к свободе.

Свобода нуждается в единой и равной мере.

Формальное равенство – содержание самого права. Предполагает эквивалентное распределение благ между преступлением и наказанием, правами и обязанностями, достоинствами личности и социальным положением.

Право – это система общезначимых норм, которые формируются и реализуются в отношениях свободных и формально-равных субъектов, получая в государственно-организованном обществе, как правило, официальную санкцию гос-ва.

Понятие прав человека.

Принципы права явл-ся принципами прав человека (право на свободу, равенство).

Через права человека образуется персонализация права, право приобретает гуманистический смысл «священные права личности не средство для целей, а должно служить целью самой по себе» - Кант.

Э: признает только закрепленные в законе права чел. Э отягощен патернализмом, т.е. права чел. – дарованы властью. Будучи закреплены законно права чел. обретают двойной смысл, они обращены к каждому другому лицу, также обращены к гос-ву.

Проблема универсальности прав чел. Правовое признание западной модели прав человека. Интерцивилизационная модель – межкультурная взаимоприемлемая основа.

Российская (теоретическая) модель.

 

Алексеев. Права человека — это естественные возможности индивида, обеспечивающие его жизнь, человеческое достоинство и свободу деятельности во всех сферах общественной жизни.

Наряду с категорией «права» употребляется термин «свободы»: свобода совести, свобода вероисповедания, свобода мысли и свобода слова и т.д. По смыслу и содержанию эти категории можно считать равными. В литературе и законодательстве используются также категории «права гражданина», «права личности».

Права человека имеют естественную природу и неотъемлемы от индивида, они внетерриториальны и вне-национальны, существуют независимо от закрепления в законодательных актах государства, являются объектом международно-правового регулирования и защиты. Они характеризуют человека как представителя рода человеческого и в этом смысле выступают наиболее общими и в то же время лишь основными (коренными) правомочиями, необходимыми для его нормального существования. В случае закрепления прав человека в законодательных актах конкретного государства они становятся и правами гражданина данного государства.

 

Правовой статус личности.

Понятие правоотношения.

 

Правосубъектность.

Объекты правоотношений.

Объект правоотношения — это то реальное благо, на использование или охрану которого направлены субъективные права и юридические обязанности. Например, ст. 88 КЗоТ РСФСР предусматривает повышенную оплату сверхурочных работ. Выплачиваемые денежные средства и есть объект данной правовой связи. Причем рабочий имеет право на повышенную оплату труда, а предприятие обязано произвести ее.

Объект правоотношения теснейшим образом связан с интересом управомоченной стороны и является благом, находящимся в его распоряжении и охраняемым государством. Объектами могут быть разнообразные предметы, представляющие ценность для субъекта права. Например, по жилищному законодательству для нанимателя объект — жилое помещение, необходимое ему для проживания. В соответствии со ст. 35 Конституции РФ каждый вправе иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им единолично или совместно с другими лицами. В силу ст. 36 Конституции граждане, их объединения могут иметь в собственности землю.

По ранее действовавшему законодательству в условиях господства социалистических общественных отношений государство имело монополию на владение многими объектами. Только оно имело и могло иметь на праве собственности землю, промышленные предприятия, предприятия транспорта, связи, школы, больницы и многое, многое другое. Гражданин же не мог владеть перечисленными объектами, да и имущественные права его были жестко регламентированы и ограничены.

Объектами правоотношений выступают предметы духовного творчества (например, объект авторского права -созданное автором произведение), различные нематериальные блага (право на личную и семейную тайну, тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений и т. д.).

Одно и то же благо может быть объектом разнообразных правоотношений. Так, вещь может быть объектом права собственности, правоотношений купли-продажи, залога, наследования, страхования и т. д.

Права и обязанности как элементы юридического содержания четко разграничены, разъединены, а права и обязанности как элементы фактического содержания соединяются: передача вещи — одновременно право покупателя и обязанность продавца; передача денег — одновременно право продавца и обязанность покупателя.

Содержание правоотношения.

Содержание правоотношения имеет двойственный характер. Различают юридическое и фактическое содержание.

Юридическое содержание правоотношения — это возможность определенных действий управомоченного, необходимость определенных действий или необходимость воздержания от запрещенных действий обязанного, а фактическое — сами действия, в которых реализуются права и обязанности. Юридическое и фактическое содержание не тождественны. Первое богаче второго, включает в себя неопределенное количество возможностей. Например, лицо, имеющее среднее образование, обладает правом поступления в вуз, т. е. перед ним большой выбор возможностей, составляющих содержание его субъективного права. Однако реально можно поступить лишь в один вуз при условии успешной сдачи вступительных экзаменов. Таким образом, фактическое содержание — только один из возможных вариантов реализации субъективного права.

Содержание правоотношения (повторим) — это субъективные юридические права и обязанности. Субъективное право и соответствующая ему обязанность образуют юридическую связь управомоченной и обязанной сторон. Причем правовое отношение может состоять из одной или нескольких юридических связей. Например, правоотношение, возникающее на основе договора купли-продажи, включает в себя как минимум две правовые связи: первая — право покупателя получить товар и обязанность продавца передать товар покупателю; вторая — право продавца получить деньги за товар и обязанность покупателя заплатить за него согласованную в договоре сумму.

Существует два типа правовых связей: относительные, возникающие между отдельными лицами (субъектами права), и абсолютные — между субъектом права и обществом (всяким и каждым).

 

 

Виды правоотношений.

Классификация ПО может быть проведена по различным основаниям.

- по характеру связи между субъектами ПО делятся на общие и конкретные.

Общие ПО возникают непосредственно на основе общих правовых норм и носят всеобщий характер. (например, нормы Конституции РФ).

Участниками же конкретных ПО являются не все субъекты, а лишь те, в жизни которых наступили определенные юридические факты. Поэтому хотя бы один из участников такого ПО конкретно определен.

Конкретные ПО делятся на абсолютные (например, правоотношения авторства, собственности) и относительные (например, договор займа).

- в зависимости от функциональной роли правоотноше­ния делятся на установительные (регулятивные) и охра­нительные. Регулятивные правоотношения возникают при реализации прав и обязанностей, определенных установительной нормой (напр., правоотношение по договору купли-продажи). По характеру юридической обязанности регулятивные ПО делятся на ПО активного (обязанность совершить определенные действия в интересах управомоченного) и пассивного типа (обязанность бездействовать в интересах управомоченного). Охранительные ПО возникают вследсвтие неимполнения Ю обяанности, что влечет за собой применеиее санкций правовой нормы. Примером охранительного ПО является ПО, возникающее при нарушении нормы уголовного права.

- по отраслевой принадлежности, т.е. в зависимости от предмета правового регулирования правоотношения (ПО) подразделяются на публично-правовые и частноправовые; на материальные и процессульные; на к онституционно-правовые, гражданско-правовые,и т.д.;

по времени действия различают кратковременные (нарпимер, договор купли-продажи) и долговременные (например, правоотношение гражданства).

 

Понятие правосознания.

 

Правосознание (ПС)– это интеллектуальное, а также эмоциональное-ценностное восприятие информации о правовой действительности, определяющее правовое поведение субъектов. Совокупность наиболее характерных, типичных ментальных образов (текстов) правовой действительности образует систему общественного ПС, или систему ПС общества

В ПС (как индивидуальном, так и в общественном) можно выделить познавательны е (правовая онтология), ценностные (правовая аксиология) и волевые (правовая праксеология) элементы.

1. Правовая онтология представляет собой познание и знание того, 1) что есть право вообще, т.е. каковы его всеобщие признаки и свойства.; 2) что есть право в конкретном обществе.

2. Правовая аксиология подразделяется на правовую идеологию и правовую психологию.

Под правовой идеологией понимают систематизированные представления о правовой действительности, в основе которых лежат определенные ценностные посылки.

Под правовой психологией понимается несистематизированное и нерационализированное ценностное восприятие правовой действительности в виде правовых чувств, эмоций и переживаний.

3. Правовая праксеология есть совокупность представлений о том, во-первых, каковы пути и средства воздействия на правовую ситуацию в обществе (правовая политика); во-вторых, как нужно вести себя в той или иной правовой ситуации (правовая установка.)

Структура правосознания.

Субъектами правосознания могут выступать как отдельные индивиды, так и различные социальные группы, вплоть до социума в целом.

Правосознание можно классифицировать по его субъектам, носителям.

Виды правосознания по его субъектам в общественной форме представляют как правосознание индивидуальное и коллективное. Коллективное правосознание в свою очередь подразделяется на групповое, массовое и общественное правосознание. Общественное правосознание включает в себя идеи, взгляды, мнения, теории, которые распространены в данном обществе и которые отражают типичные свойства его юридической действительности. Оно объективируется в правовой культуре, юридической науке или идеологии; в законодательстве, поскольку оно принимается государственным органом, представляющим общество; в массовых представлениях, отражаемых, в частности, в прессе; во всех идеологических институтах таких как политика, мораль, искусство, религия и т.д.

Прежде чем общественное сознание проникает в психику отдельных граждан, оно становится коллективным сознанием социальных групп групповым. То, что правосознание опосредствуется социально-демографической структурой общества, - факт, подтвержденный многочисленными эмпирическими наблюдениями. Особенности группового правосознания объясняются рядом факторов. Первый из них состоит в том, что в любой общности, как уже указывалось, складывается специфическая субкультура, т.е. свои нормативные ценности, которые, прежде всего, влияют на оценки членами группы сложившейся юридической системы.

Второй фактор это различия интересов социально-демографических групп, связанных с неодинаковостью их мест в социальной структуре, а стало быть, с различным отношением к собственности, системе распределения, к власти, одним словом, к общественному строю и нормам, его определяющим, закрепляющим и регулирующим. Групповое правосознание нужно отличать от массового, которое характерно для нестабильных, временных объединений людей. Индивидуальное правосознание является результатом социализации отдельного человека и усвоения им группового и общественного правосознания, опосредованного особенностями его жизненного пути. Коллективные формы сознания плюс личный опыт образуют основу восприятия юридической действительности каждой неповторимой личностью.

Среди видов правосознания дополнительно можно выделить обыденное, профессиональное и научное правосознание.

Профессиональное и научное правосознание отличается от правосознания обыденного спецификой восприятия правовой действительности, которая обуславливает доминирование тех или иных структурных элементов правосознания: теоретической правовой онтологии – в правосознании юристов-профессионалов, правовой психологий и правосознании обывателей.

Правовая культура

 

Культура с точки зрения ценностного (аксиологического) подхода, культура определяется как система базовых (общесоциальных) ценностей общества.

С точки зрения идеального подхода, правовая культура – достигнутый обществом либо конкретным субъектом определенный уровень знания и понимания права.

Также существует деятельностная трактовка пр.культры, согласно которой – она есть специфический способ человеческого бытия в сфере права.

Также в отеч.правовденеии есть качественный подход, в соотв. которого ПК трактуется как обусловленное состояние правовой жизни общества, выражающееся в достигнутом уровне развития законодательной техники, уровне правовой деятельности и правосознания субъектов.

Весьма распространена также ценностная трактовка правовой культуры. Правовая культура с точки зрения аксиологического подхода представляется собой систему идеальных и материальных правовых ценностей, создаваемых, реализуемых и передаваемых в процессе совместной деятельности членов общества.

Все рассмотренные выше интерпретации понятия правовой культуры ориентированы на парадигму классической научной рац-ти. С точки зрения информационно-семиотической концепции ПУ можно определить как самоорганизующуюся систему по созданию, хранению и воспроизводству и трансляции текстов правовой дейсвтительности, содержащих социально значимую информацию.

Базовые ценности общественной культуры, образующие ядро ПК, определяют положительные ценности ПК как ее части.

Типы правовых культур.

Классификация культур и соотв. ПК может быть осущетсвлена по различным критериям: классовым, этническим, религиозно-нравсвтенным, семиотическим и т.д.

В синхронном плане (плане современности) можно на основе ценностных критериев выделить, например, западную (англосаксонскую, романо-германскую и др.) и восточную (исламскую, японскую и т.д.) правовые культуры.

Рассматривая культуры в диахронном аспекте, можно также говорить об античной правовой культуре и средневековой западной правовой культуре модерна и правовой культуре постмодерна.

Также делят ПК по типу коммуникации на письменную культуру, книжную культуру, культуру СМИ, сетевую (информационная) культуру.

П.А, Сорокин построил типологию культур на основе ценностного критерия, примененного диахронно. Ученый выделил идеацональную (как правило теократическая – обожествление власти), чувственную (главная ценность- человек, т.е. светская культура) и идеалистическую (соединяет в себе черты идеац. и чувств. культур).

 

Правовой обычай.

 

Правовой обычай – один из наиболее древних текстуальных источников права. Под обычаем понимается правило поведения, сложившееся на основе постоянного и единообразного повторения каких-либо фактических отношений.

 

Таково общее правило. Для Ульпиана обычай – «молчаливое согласие народа, укоренившееся благодаря долговременной привычке». В то же время необходимо иметь в виду, что хотя норма обычая формируется практикой, и действия субъектов, их поведение, предшествуют признанию обычаев в качестве правовых, далеко не всегда требуется их многократное повторение для того, чтобы они приобрели это свойство. В основе правового обычая может находиться правовой прецедент.

 

Обычай может быть как всеобщим, так и локальным, действующим только в определённых местностях. Далеко не всякий обычай является правовым. Для непосредственного социального действия в качестве правового текста он должен иметь объективно правовое содержание (конституировать легитимные права и обязанности), а для того, чтобы получить значение государственно-признанного источника права – быть санкционированным государством (в Романо-германской правовой семье).

 

Санкционирование (признание) обычая в качестве источника права осуществляется путём ссылки на обычай как на общеобязательное правило в каком-либо нормативно-правовом акте государства, или при аналогичном его признании судебной, административной или арбитражной практикой.

 

Правовой обычай имел огромное значение в античном и средневековом обществах.

 

Например, в варварском обществе обычай определяет всю жизнь человека, всё его поведение в той или иной ситуации. У индивида просто не выбора – обычай за него определяет дальнейшие поступки, любой поступок должен соответствовать строгим предписаниям, вытекающим из принадлежности к группе. Право в варварском обществе не выделено в особую сферу жизни. Нет такой стороны, которая не регулировалась бы обычаем.

 

В настоящее время правовой обычай постепенно вытесняется (особенно в Романо-германской правовой семье)другими текстуальными источниками права, прежде всего, законом. Но поскольку государственно-правовое регулирование не может охватить все общественные отношения, подлежащие такому регулированию, обычай сохраняет своё значение в отдельных отраслях частного и, в меньшей степени, публичного права.

 

Так, ст. 5 ГК РФ признаёт в качестве источника предпринимательского права обычай делового оборота, под которым понимается «сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе». При этом обычаи делового оборота не применяются, если они противоречат «обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору».

 

Ст. 134 Кодекса торгового мореплавания устанавливает, что срок, в течение которого груз должен быть погружен на судно, определяется соглашением сторон (договором), а при отсутствии такого соглашения сроками, обычно принятыми в порту погрузки.

 

Обычай – источник не только государственного, но и социального права. Последнее и существует преимущественно в форме традиций, обычаев, обыкновений.

 

 

Наиболее значимые из них или признаются правовыми по своей природе (при наличии определённых признаков – в англосаксонском праве), или санкционируются государством и становятся нормами государственного права (в Романо-германских правовых системах). При этом в англо-саксонском правовом сообществе фактически признаётся существование негосударственного, социального права, так как обычай признаётся правовым не с момента вынесения судебного вердикта, ссылающегося на него, а с того момента, когда обычай получил необходимые правовые свойства (длительность существования, добровольность исполнения, соответствие разуму и действующим законам и т.д.).

 

 

Правовые обычаи могут представлять как государственное, так и социальное право, но в любом случае их отличительной чертой является неписаный характер. Это право пользуется тем большим авторитетом, что доказано отсутствие необходимости придать ему письменную форму. Считается, что неписаные обычаи более пластичны и отвечают постоянно изменяющимся потребностям гражданского оборота.

 

 

Правовой обычай в целом можно определить как правовой текст, сложившийся на основе постоянного и единообразного повторения каких-либо фактических отношений и интерпретируемый как основание общезначимой и общеобязательной нормы поведения, имеющий предоставительно-обязывающий характер.

Понятие закона и его виды

Закон иногда рассматривают в широком смысле как все нормативно-правовые акты или как все нормы права, исходящие от государства (Шершеневич), то есть для этатистов – вообще все нормы права.

Закон в собственном смысле – нормативно-правовой акт, принимаемый (изменяемый и отменяемый) высшим представительным органом государственной власти (парламентом) в особом порядке (обычно требуется подписание главой государства, у которого может быть право вето), обладающий высшей юридической силой, то есть правовым верховенством (после конституции, которая, впрочем, может рассматриваться как самый главный, основной закон), и регулирующий наиболее важные общественные отношения с точки зрения интересов и потребностей населения страны.

 

Виды законов:
1. Конституционные и обыкновенные, текущие (федеральные конституционные законы, федеральные законы). Иногда конституционными законами именуют сами конституции и законы, вносящие в них изменения (в РФ – закон о внесении изменения в конституцию).
2. Кодифицированные законы (кодексы) и иные законы.
3. В федеративном государстве: федеральные (общефедеральные) и принятые субъектами федерации.
4. Законы в режиме чрезвычайного положения.

 

К числу конституционных законов относятся прежде всего, законы, вносящие изменения и дополнения в Конституцию, а также законы, необходимость издания которых предусмотрена непосредственно конституцией. В Конституции РФ 1993 г. назва­но четырнадцать таких конституционных законов. Примером пос­ледних могут быть законы о Правительстве Российской Федера­ции (ст. 114), о Конституционном Суде Российской Федерации (ст. 128), об изменении конституционно-правового статуса субъ­екта Российской Федерации (ст. 137 Конституции РФ). Для кон­ституционных законов установлена более сложная по сравнению с обычными законами процедура их прохождения и принятия в Федеральном Собрании. На принятый конституционный закон не может быть наложено вето Президента (ст.108 Конституции РФ).

Обыкновенные законы - это акты текущего законода­тельства, посвященные различным сторонам экономичес­кой, политической, социальной, духовной жизни общест­ва. Они, как и все законы, обладают высшей юридической силой, но сами должны соответствовать Конституции, конституционным законам. Этим и обес­печивается единство всей законодательной системы и последовательное проведение в ней тех основополагающие политических и правовых начал, которые выражены в Конституции, конституционных законах. Главная задача особого органа правосудия - Конституционного Суда - и состоит в том, чтобы обеспечивать строгое соответствие Конституции Российской Федерации всех законов, иных нормативных - юридических актов и тем самым осущест­вление во всех актах конституционных начал. законов

 

Кодекс (кодифицированный акт) - это единый, свод­ный, юридически и логически цельный, внутренне согласован­ный закон, иной нормативный акт, обеспечивающий полное, обобщенное и системное регулирование данной группы обще­ственных отношений.

Кодифицированные акты носят различное наименова­ние - "кодексы", "уставы", "положения", просто "зако­ны".

Особый характер в федеративном государстве принад­лежит кодифицированным актам федерального уровня. В них содержатся исходные и общие положения, имеющие значение для всего федеративного государства. В респуб­ликах же и других субъектах Федерации принимаются, акты в соответствии с их компетенцией на основании фе­деральных кодексов, других федеральных законов.

В федеративном государстве, каким является Россия, разли­чаются законы федеральные и законы субъектов Федерации. Так, кроме федерального Закона "О языках народов РСФСР" в ряде республик (Карелия, Калмыкия и др.), входящих в Российскую Федерацию, приняты свои законы о языках. Федеральные законы действуют, как правило, на территории всей Федерации. В случае расхождения закона субъекта Федерации с законом Российской Федерации действует федеральный закон.