Правовое регулирование ежегодного оплачиваемого отпуска и его видов

Право на ежегодный оплачиваемый отпуск относится к числу основных конституционных прав граждан, которое согласно статьи 37 Конституции РФ «гарантируется всем лицам, работающим по трудовому договору». Оно гарантируется и лицам других категорий занятого населения в соответствии с законодательством.

Ежегодный отпуск - это общее понятие, включающее в себя определенные виды отпусков для отдыха, на которые работник имеет право в течение рабочего года. Основной отпуск является единым, слитным целым и этим он отличается от дополнительного отпуска, который предоставляется дополнительно к основному при наличии определенных обстоятельств, и сверх него.

В научной литературе высказывалось мнение относительно того, что предоставление ежегодного оплачиваемого отпуска является одной из гарантий непрерывного отдыха в течение ряда рабочих дней подряд с сохранением места работы, с сохранением среднего заработка, предоставляемый ежегодно для восстановления работоспособности. Именно в силу названного обстоятельства нормативно установлен порядок предоставления отпусков. Закрепление порядка предоставления отпусков на законодательном уровне проведено с целью недопущения нарушения права на ежегодный оплачиваемый отпуск[89].

Можно выделить несколько положений, регламентирующих ежегодный основной оплачиваемый отпуск.

Право на ежегодный оплачиваемый отпуск имеют лица, работающие по трудовым договорам. Причем независимо от того, работают они в режиме неполного рабочего времени, по совместительству, заняты на сезонных работах, являются надомниками, или выполняют работу по срочному трудовому договору.

Право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск не предоставляется лицам, работающим по гражданским правовым договорам (например, договор подряда или оказания услуг). Однако, в случае подмены трудовых отношений гражданско-правовыми, в целях уклонения от предоставления работникам определенных трудовых прав, суд может признать заключенный гражданско- правовой договор трудовым, в силу фактических обстоятельств.

Ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется за каждый рабочий год, а не за календарный год работы работника, однако время его предоставления предусматривается, как правило, графиком отпусков, устанавливаемым на календарный год. Началом периода, за который работнику предоставляется отпуск, начинается со дня приема на работу. Следует отметить, что если право на отпуск возникает у работника с первого дня трудовой деятельности, то его реализация возникает, как правило, через шесть месяцев в первый год работы. В свою очередь, работодатель как сторона трудового договора обязан предоставить работнику такой отпуск в соответствии с действующим трудовым законодательством.

Непредоставление работникам ежегодного отпуска является нарушением трудового законодательства - административным правонарушением со стороны работодателя и основанием для привлечения к административной ответственности.

Работнику, занятому как по основному месту работы, так и на работе по совместительству, ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется по двум и более местам работы. В этом случае отпуск по совместительству предоставляется одновременно с отпуском по основному месту работы.

В случае если работник является внутренним совместителем (работает по совместительству и по основному трудовому договору у одного работодателя) продолжительность отпуска совместителя будет совпадать с ежегодным основным оплачиваемым отпуском по основному месту работы. В случае выполнения работником работ по основному месту работы и по совместительству, отпускные суммы рассчитываются применительно к каждому месту работы отдельно.

Основная продолжительность ежегодного отпуска определяется законом. В соответствии со ст. 115 Трудового кодекса РФ ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется работникам продолжительностью не менее 28 календарных дней, что соответствует международным нормам. Так, Конвенция МОТ № 132 (1970 г.) «Об оплачиваемых отпусках (пересмотренная)» ориентирует на установление отпуска продолжительностью до «трех рабочих недель за один год работы»[90]. А пересмотренная Европейская социальная хартия 1996 г. возлагает на подписавшие ее стороны обязательство обеспечить предоставление «как минимум четырехнедельного ежегодного оплачиваемого отпуска» (ст.2 п.3).

В различных научных работах, в том числе и в диссертационных исследованиях, отмечалось, что характерной особенностью законодательства об отпусках является дифференцированный подход к определению продолжительности отпуска, который проявился в установлении более длительных отпусков для отдельных категорий работников, в первую очередь, для тех, кто нуждается в более длительном отдыхе в силу определенных причин (вредные и опасные условия труда, возраст, специфический характер работы и иные)[91].

В истории развития трудового права увеличение отпуска происходило либо путем установления дополнительных отпусков, либо путем введения основного удлиненного отпуска.

Заслуживает внимания точка зрения относительно структуризации видов отпусков. Удлиненные оплачиваемые отпуска относятся к основным отпускам и рассматриваются как особый вид основного отпуска. Удлиненные оплачиваемые отпуска выделяются в зависимости от категорий работников и иных лиц, занятого населения, которым они предоставляются.

По основаниям деления работников и иных лиц на соответствующие категории выделяются следующие виды отпусков:

1) работникам в возрасте до 18 лет — 31 календарный день (ст. 267 ТК);

2) инвалидам — не менее 30 календарных дней (ст. 23 Федерального закона от 24.11.1995 № 181-ФЗ «О социальной защите инвалидов в Российской Федерации»);

3) государственным гражданским служащим РФ — 30 или 35 календарных дней в зависимости от занимаемой должности (п. 3, 4 ст. 46 Федерального закона от 27.07.2004 № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе в Российской Федерации»);

4) муниципальным служащим — 30 календарных дней; для муниципальных служащих, замещающих должности муниципальной службы отдельных групп должностей муниципальной службы, законами субъектов РФ может устанавливаться ежегодный основной оплачиваемый отпуск большей продолжительности (п. 3 ст. 21 Федерального закона от 02.03.2007 № 25-ФЗ «О муниципальной службе в Российской Федерации»);

5) прокурорам, научным и педагогическим работникам системы прокуратуры РФ — 30 календарных дней без учета времени следования к месту отдыха и обратно, а прокурорам, работающим в местностях с тяжелыми и неблагоприятными климатическими условиями, — по нормам, устанавливаемым Правительством РФ, но не менее 45 календарных дней (п. 1 ст. 41.4 Федерального закона от 17.01.1992 № 2202-1 «О прокуратуре Российской Федерации»);

6) судьям — 30 рабочих дней; судьям, работающим в районах Крайнего Севера — 51 рабочий день, а в местностях, приравненных к районам Крайнего Севера, и в местно1стях с неблагоприятными климатическими условиями, где установлены коэффициенты к заработной плате, — 45 рабочих дней; время следования судьи к месту отдыха и обратно в срок отпуска не засчитывается (п. 2 ст. 19 Закона РФ от 26.06.1992 № 3132-1 «О статусе судей в Российской Федерации» (в ред. от 22.12.2014);[92]

7) педагогическим работникам — 42 или 56 календарных дней в зависимости от должности и вида образовательного учреждения (ст. 334 ТК, постановление Правительства РФ от 01.10.2002 № 724 «О продолжительности ежегодного основного удлиненного оплачиваемого отпуска, предоставляемого педагогическим работникам»);

8) сотрудникам таможенных органов - 30 календарных дней без учета времени следования к месту проведения отпуска и обратно (ст. 36 Федерального закона от 21.07.1997 № 114-ФЗ "О службе в таможенных органах Российской Федерации" (ред. от 22.12.2014);

9) членам Совета Федерации, депутатам Государственной Думы - 42 календарных дня (ст. 28 Федерального закона от 08.05.1994 № 3-ФЗ "О статусе члена Совета Федерации и статусе депутата Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации" (в ред. от 21.07.2014);

10) гражданам, занятым на работах с химическим оружием, - 49 или 56 календарных дней в зависимости от условий работы (ст. 5 Федерального закона от 07.11.2000 № 136-ФЗ "О социальной защите граждан, занятых на работах с химическим оружием" (ред. от 14.10.2014);

11) сотрудникам органов внутренних дел - 30 календарных дней, а сотрудникам, проходящему службу в районах Крайнего Севера, приравненных к ним местностях или других местностях с неблагоприятными климатическими или экологическими условиями, в том числе отдаленных, - 45 календарных дней (при определении продолжительности основного отпуска выходные и нерабочие праздничные дни (но не более 10 дней), приходящиеся на период отпуска, в число календарных дней отпуска не включаются) (ст. 57 Федерального закона "О службе в органах внутренних дел Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" от 30.11.2011 № 342- ФЗ (ред. от 22.12.2014)[93];

12) спасателям профессиональных аварийно-спасательных служб, профессиональных аварийно-спасательных формирований:

- имеющим непрерывный стаж работы в профессиональных аварийно- спасательных службах, профессиональных аварийно-спасательных формированиях на должностях спасателей до 10 лет, - 30 суток;

- имеющим непрерывный стаж работы в профессиональных аварийно- спасательных службах, профессиональных аварийно-спасательных формированиях на должностях спасателей более 10 лет, - 35 суток;

- имеющим непрерывный стаж работы в профессиональных аварийно- спасательных службах, профессиональных аварийно-спасательных формированиях на должностях спасателей более 15 лет, - 40 суток. (ст. 28 Федерального закона от 22.08.1995 № 151-ФЗ "Об аварийно-спасательных службах и статусе спасателей" (ред. от 02.07.2013);[94]

13) другим категориям работников и иным лицам в соответствии с федеральным законом.

В системе основных оплачиваемых отпусков наряду с отпуском нормальной продолжительности 28 календарных дней и удлиненными отпусками законодательно предусмотрен отпуск для временных и сезонных работников продолжительностью 2 рабочих дня за месяц работы

Продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска может увеличиваться за счет присоединения к основному отпуску дополнительных оплачиваемых отпусков.

Согласно п. 1 ст. 7 Конвенции МОТ № 132: «Каждое лицо, пользующееся отпуском, предусмотренным в данной Конвенции, получает за полный период этого отпуска, по крайней мере, свою нормальную или среднюю заработную плату (включая эквивалент наличными любой части этого вознаграждения, которая обычно выдается натурой и которая не является постоянной выплатой, производимой независимо от того, находится ли данное лицо в отпуске или нет), подсчитанную в соответствии с методом, определяемым компетентным органом власти или другим соответствующим органом в каждой стране»[95].

Данное положение корреспондирует ст. 114 ТК РФ, по которой работникам предоставляются ежегодные отпуска с сохранением места работы (должности) и заработка.

Подробности исчисления средней заработной платы указаны в ч. 4 ст. 139 ТК РФ и в Положении об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденном постановлением Правительства РФ от 24 декабря 2007 г. № 922120.

Согласно п. 2 ст. 7 Конвенции МОТ № 132 «суммы, причитающиеся к выплате в соответствии с п. 1 настоящей статьи, выплачиваются заинтересованному лицу до отпуска, если иное не предусмотрено в соглашении, касающемся этого лица и предпринимателя».

Согласно абз. 9 ст. 136 ТК оплата отпуска производится не позднее, чем за три дня до его начала. При этом основная норма (абз. 6 ст. 136 ТК) соответствует Конвенции МОТ от 1 июля 1949 г. № 95 «Об охране заработной платы», которая была ратифицирована Президиумом Верховного Совета СССР 31 января 1961 г. и обязательна для применения Россией, а также Рекомендации МОТ от 1 июля 1949 г. № 85 «Об охране заработной платы».

Статья 8 Конвенции № 132 предоставляет национальным органам разрешать разбивку ежегодного оплачиваемого отпуска на части (п. 1) при условии, что одна из таких частей отпуска состоит, по крайней мере, из двух непрерывных рабочих недель (п. 2).

Международным требованиям соответствует статья 125 ТК РФ, в которой указано, что по соглашению между работником и работодателем ежегодный оплачиваемый отпуск может быть разделен на части, при этом хотя бы одна из частей этого отпуска должна быть не менее 14 календарных дней.

Статья 10 Конвенции МОТ №132 о периоде, когда предоставляется отпуск, носит такой же характер, как и российская норма ст. 123 ТК РФ. По Конвенции, «время предоставления отпуска, если оно не устанавливается нормативными документами, коллективным соглашением, арбитражным решением или иными способами, соответствующими национальной практике, определяется работодателем после консультации с работником или с его представителями с учетом потребности предприятия в рабочей силе и возможностей для отдыха, доступных работнику».

Однако, недостатком статьи 124 ТК РФ, как это показали научные дискуссии, является то, что в ней не указывается какой продолжительности должен предоставляться последующий отпуск, и должен ли, работодатель компенсировать отпускные в денежном или натуральном выражении, а характеристика «исключительных случаев» оставляет место для произвола работодателя.

При увольнении в связи с истечением срока трудового договора отпуск с последующим увольнением может предоставляться и тогда, когда время отпуска полностью или частично выходит за пределы срока этого договора.

Таким образом, характеризуя ежегодный основной оплачиваемый отпуск, можно выделить по продолжительности такие его виды, как ежегодный основной оплачиваемый отпуск нормальной продолжительностью 28 календарных дней, удлиненный ежегодный основной оплачиваемый отпуск продолжительностью более 28 календарных дней и оплачиваемый отпуск временных и сезонных работников продолжительностью 2 рабочих дня за месяц работы.