Общая характеристика теорий происхождения права.

Типы:

· Естественно-правовая теория – это одна из старейших правовых доктрин, которая выделяет в качестве главного источника права не волю законодателя, а саму природу. В соответствии с данной теорией право и закон могут не только не совпадать, но и противоречить друг другу. Софисты не являясь сторонниками теории естественного права, исходили из того, что в основе образования права нет ничего вечного и нет ничего неизменного. Они считали, что все что называется право, есть результат соглашения людей искусственное изобретение человеческого ума. Против такого учения выступали Сократ, Платон, Аристотель. Они считали, что не все является искусственным изобретением людей. Наряду с письменными законами, порожденными людьми, существуют вечные неписанные законы. В основе этих законов лежит вечный незыблемый божественный порядок.

 

Аристотель все право делил на 2 основные части: 1) условное; 2) естественное.

Естественное право – это то, которое везде имеет одинаковое значение и не зависит признания государством.

Условное – это то, которое исходит от государства.

 

Наиболее ярким периодом в развитии естественного права являются 17 и 18 вв. (Локк, Радищев, Руссо). Благодаря их усилиям сложилась школа естественного права, оказавшая огромное влияние на развитие национального и международного права.

Сторонники естественно-правовой теории именуют правоестественным поскольку оно вытекает из природы человека и существует независимо от того, закреплено ли оно в государстве (право на жизнь, честь, достоинство, свободу передвижения).

Теория естественного права основывается на следующем определении права:

Право – возведенная в закон справедливость.

В настоящее время господствует позитивистские концепции и определение права, записанные в признаках права, соответствует теории позитивизма. Однако, современные ученые придают большое значение теории естественного права как инструмента сдерживания произвола власти.

В соответствии с данной теорией государство не должно в издаваемых законах нарушать естественные права человека, данные своей природой.

Действующая Конституция РФ, основываясь на естественно-правовой теории, признает неотчуждаемость основных прав и свобод гражданина.

Неотчуждаемость – признание государством невозможности лишить своих граждан основных прав, данных своей природой.

· Позитивизм. Позитивистская теория возникла как оппозиционная к естественному праву.

Позитивизм отождествляет право и закон. Эта теория исключает из понятия права вопрос о содержании и его справедливости.

Позитивисты утверждают, что право – это законы, созданные государством. Данная школа говорит о том, что закон, исходящий под государством всегда справедлив.

Право существует в виде формализованных юридических форм, выраженных в законах и действующих в настоящий момент.

Право и закон всегда совпадают и исходят от государства.

Большой вклад в развитие позитивизма внес Шершеневич.

Одним из направлений в позитивизме является нормативизм, который в более резких формах развивает идеи позитивизма.

Нормативизм был разработан Кельзеным (20 в.).

Нормативистскую теорию иногда называют «чистой теорией права». Нормативисты считали, что право необходимо изучать в чистом виде, т.е. изучать нормы, закрепленные в законе без учета экономических, исторических и социальных условий их развития и существования. По мнению нормативтистов, право – система норм, закрепленных государством в источниках права.

В настоящее время позитивистская теория господствует в России. До 1917 г. русская юриспруденция формировалась в позитивистском русле, после революции правовые учения в России пережили упадок ввиду победы нигилистических позиций (позиции отрицания) в отношении как права, так и государства.

В настоящее время позитивизм занимает ведущее место с элементами естественно-правовой теории.

· Социологическая.

Зародилась в Х/2 19 в.

Представители: Дюги, Муромцев, Паунд, Эрлих.

Они утверждали, что право следует искать не в нормах, а в реальной жизни, т.е. право – это не то, что задумано, записано, а то, что получилось в действительности.

Изучать право необходимо путем познания возникающих в жизни правоотношений и документов, конкретной реализации права отдельными лицами(судебные решения, договор).

Право никогда целиком не содержится в текстах законов.

Более того, право, зафиксированное в законе, и право, складывающееся на практике, существенно отличаются друг от друга.

Таким образом, законодатель не создает право, а лишь открывает его. Само же право следует искать в реальной жизни при реализации норм, изложенных в законе на практике, таким образом, право – это практика воплощения норм в жизни.

Функции права.

Функции права представляют собой основные направления воздействия права на общественные отношения.

Поскольку функция права является проявлением сущности права, то изменение исторического типа права неизбежно влечет изменение его функции, так, например, существенно отличаются функции права рабовладельческого и феодального типов государства.

Функции права – это направление активного воздействия права на общественные отношения.

Функция права классифицируется по различным основаниям:

1. По сферам регулируемых отношений:

· Социальная функция

· Экономическая

· Политическая

· Экологическая

Социальная функция права проявляется в правовом закреплении условий свободной деятельности человека, в сфере семьи, быта, культуры. Охраняя жизнь, честь, достоинство, неприкосновенность личности, устанавливая социальные льготы, а также механизм поддержки нуждающихся, право обеспечивает нормальное всестороннее развитие личности.

Экономическая функция права осуществляется путем закрепления в праве основ рыночных отношений, свободной деятельности личности, а также гарантии права собственности.

Право регулирует отношения по производству, распределению обмена и потребления материальных благ.

Политическая функция права проявляется в обеспечении права, участия личности в политической жизни, возможность вступать в партии, объединяться в ответственные организации лично или через выборные органы влиять на содержание принимаемых государственными органами решений

2. В зависимости от степени влияния:

· Общеправовые

· Межотраслевые

· Отраслевые

Воспитательная функция осуществляется правом путем описания в диспозициях правовых норм модели должного и возможного поведения.

Санкция нормы оказывает воспитательное воздействие путем установления мер воздействия на правонарушителя.

Право в целом осуществляет воспитательную работу, т.к. оно закрепляет правила общественно значимого поведения.

Право также выполняет восстановительную функцию.

Эта функция выражается в том, что правовой механизм позволяет восстанавливать нарушенные права, таким образом субъект, чьи права были нарушены, вновь становится их обладателем (например, восстановление на работе незаконно уволенного работника).

В гражданском праве существует специальный институт реституции, что означает возвращение в исходное состояние (например, сделка, заключенная под заблуждением, обманом может быть признана недействительной, в этом случае она не порождает никаких юридических последствий и лица восстанавливаются в своих первоначальных правах).

Кроме того, право осуществляет карательную функцию (штрафную). Эта функция имеет целью предупреждение совершения новых правонарушений, а также компенсацию причиненного ущерба.

3. По характеру воздействия права на общественное отношение:

· Регулятивная

· Охранительная

Регулятивная функция выражается в установлении правил поведения, в первую очередь, правомочием закрепления правового статуса лиц, правового режима имущества.

Регулятивные нормы содержатся, в первую очередь, в ГП, ТП, ЗП.

Охранительная функция права непосредственно связана с сущностью государства, его целями и задачами. Правовое воздействие направлено на охрану общественных отношений путем установления запретов и юридической ответственности.

Данная функция выражается в угрозах наказания, реализации санкции и юридической ответственности.

Так, например, уголовное законодательство выполняет охранительную функцию.