Метод и способы правового регулирования в международном частном праве. Коллизионные и унифицированные нормы.

Время проведения - 4 часа.

Вопросы занятия:

1. Метод регулирования международного частного права. Коллизионно - правовой и материально – правовой способы регулирования. «Коллизия коллизий».

2. Понятие и виды унификации. Унифицированные нормы. Международные организации и их роль в развитии международного частного права.

3. Понятие и структура коллизионной нормы, её особенности.

4. Виды коллизионных норм.

5. Основные формулы прикрепления.

6. Некоторые особенности действия коллизионных норм:

- Стадии процесса регулирования частно-правовых отношений, осложненных иностранным элементом;

- Автономия воли сторон;

- Обход закона;

- Мобильный конфликт;

- Обратная отсылка или отсылка к праву третьего государства;

- Предварительный вопрос;

- «Хромающие отношения»;

- Проблема квалификации;

- Множественность коллизионных привязок.

 

Методические рекомендации:

Специфика МЧП обусловлена уникальностью объекта регулирования - гражданских пра­воотношений, осложненных иностранным элементом. Они порождают особую проблему - кол­лизию гражданского права различных государств, решение которой является необходимым ус­ловием их регулирования. В преодолении коллизионной проблемы заключается общий метод МЧП. Своеобразность проблемы обуславливает и своеобразие конкретных приемов и средств регламентации. С точки зрения теории права, методом правового регулирования называется способ правового воздействия на общественные отношения, являющиеся предметом регулирования и подлежащие упорядочению со стороны права.

Как справедливо отмечает Г.К.Дмитриева, специфика МЧП, включая метод регулирования, обусловлена уникальностью объекта регулирования - частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом.

 

 

 

1.

поскольку речь идет о частноправовых отношениях, МЧП основано на первичном, исходном методе частного права в целом. Это – метод диспозитивного регулирования, или метод координации. Он характеризуется автономией и равноправием сторон регулируемых отношений.

наличие иностранного элемента в частноправовом отношении и его связь с правом разных государств порождает особую проблему – коллизию между нормами частного права разных государств, решение которой является необходимым условием его регулирования. Именно это предопределяет своеобразие комплекса юридического инструментария, используемого в МЧП, что позволяет выделить его особый метод. Метод международного частного права - это совокупность конкретных приемов, способов и средств юридического воздействия, направленного на преодоление коллизии права разных государств.

2.

3.

 

 

предполагает создание норм гражданско-правового характера, непосредственно применяемых к конкретным отношениям, минуя коллизионную стадию

посредством национальных коллизионных норм, разработанных каждым государством в своем праве самостоятельно

посредством унифицированных коллизионных норм, разработанных государствами совместно в международных соглашениях

 

 

4.

5.

Сравнительная характеристика коллизионно-правового и материально-правового способов регулирования в МЧП может быть представлена следующим образом:

 

Критерии сравнения	коллизионно-правовой способ	материально-правовой способ
функционирование	Выполняет функцию общего регулирования, так как предопределят выборнационального гражданского права вообще, т.е. национальной правовой системы, а не отдельного правового института или нормы отдельного правового института или нормы	Выполняет функцию специального регулирования, так как предопределяет выбор не национальной правовой системы, а конкретного правового института или нормы (например, международные коммерческие контракты, интеллектуальная собственность)
Определенность регулирования	Данный способ также называется отсылочным. Исторически возник первым. Создает неопределенность правового регулирования, так как применимое право не известно заранее, а будет выбрано позднее юрисдикционным органом (судом или арбитражем), который перед выбором применимого материального права должен выбрать коллизионную норму. Т.о. юрисдикционный орган может столкнуться с «коллизией коллизий», с явлением «хромающие отношения». Данный способ также тесно связан с применением норм иностранного права.	Другое название – способ прямого регулирования, т.е.регулирования при котором, в принципе, не возникает коллизионный вопрос, проблемы выбора права. Подавляющее большинство материально-правовых норм, содержится в договорах, юридически обязательных для всех государств- участников. Учитывая тот факт, что договоры заключаются с целью унификации норм правового регулирования в какой – то области гражданских отношения, становится очевидна направленность такого регулирования, его нацеленность на совершенно ясно обозначенный предмет.
Характер регулирования	Обеспечивает одностороннее регулирование, так как применимым правом всегда выступает право какого – то одного субъекта правоотношения. Право другого субъекта отсутствует при разрешении коллизионного вопроса.	Обеспечивает многостороннее регулирование в том смысле, что при применении материально-правовых норм регулирование выступает как результат общего усилия по формированию применимого права.

 

Явление, получившее название «коллизия коллизий», связано с национальным характером коллизионных норм. Коллизионные нормы разных государственных правовых систем отличаются по своему содержанию, что приводит к различному решению коллизионных вопросов при регулировании однородных отношений с иностранным элементом. В результате выбор права при одной и той же совокупности фактических обстоятельств может быть разным в зависимости от того, по коллизионным нормам какого государства он будет осуществляться.

.

2. Унификация. Унифицированные нормы

Глобализация, взаимодействие мирового сообщества, международной системы, национальных правовых систем приводит к необходимости их унификации. Как отмечает И.И. Лукашук: «Глобализация - объективная закономерность, и воспрепятствовать ее развитию не в состоянии никакие силы». Процессы глобализации охватывают как межгосударственные отношения, т.е. международное сообщество, так и системы внутригосударственных отношений. Она «....затрагивает все аспекты социально-экономической жизни практически всех стран мира и этот процесс объективен и необратим». Государства пришли к пониманию того, что установление единых правил регулирования поведения субъектов различных правовых систем способствует повышению эффективности их взаимоотношений, снятию барьеров и препятствий на пути осуществления ими своих субъективных прав и обязанностей, что в целом отражает глобализационные процессы. «Интернационализация хозяйственной жизни, - подчеркивает И.В. Елисеев, - во второй половине ХХ в. выступает одним из ведущих факторов мирового развития. Ее отражением в праве можно считать усиливающуюся тенденцию к унификации и гармонизации национальных законодательств о внешней торговли». Именно в силу этих обстоятельств объективным процессом глобализации является установление единых (унифицированных) материально-правовых норм, регулирующих поведение субъектов международных частных отношений. Таким образом - унификация и гармонизация - это, во-первых, отражение процессов интернационализации в рамках процесса глобализации, во-вторых, данный процесс протекает в рамках международного сообщества и затем трансформируется в национальных правовых системах. В целом данный процесс отражает взаимосвязанность и взаимообусловленность процессов, протекающих в мировом сообществе.

Правовая унификация - означает согласование и введение в действие в двух и более государствах идентично-одинаковых правовых норм; таким образом, унификация возможна только на межгосударственном уровне.

Однако, поскольку такие нормы по своему содержанию являются гражданско-правовыми, постольку чаще всего они направлены на регулирование имущественных (реже не имущественных) отношений между юридическими и физическими лицами с иностранным элементом, или же гражданско-процессуальными, если затрагивают вопросы гражданского процесса, возникающие в условиях международного общения.

Унифицированные нормы международного договора требуют особой юридической процеду­ры включения их в состав национального права - трансформации норм международного договора в национальное право. Так как процессуальные, коллизионные нормы.

Правовая гармонизация, в отличие от унификации, метод гораздо более «мягкий». Вместо принятия идентично-одинаковых правовых норм, вводимых в национальный правопорядок соответствующих государств, согласовываются нормы и правила, которые государства вольны вводить в свой правопорядок полностью, частично или не вводить вообще. Можно отметить, что особенностью метода гармонизации является определенная односторонность соответствующих акций со стороны государств.

Итак, международные стандарты ведут к необходимости корректировать национальное законодательство, приводить нормативно-правовые акты к единым стандартам для того, чтобы в дальнейшем избежать коллизий.

Унифицированные нормы - единообразные правовые нормы, которые принимаются заинтересованными государствами с целью заменить разнородные положения национального права и тем самым устранить проблемы, связанные с применением коллизионных норм.

Унификация осуществляется в форме международных договоров, заключаемых между государствами. Последние берут на себя международно-правовое обязательство применять сформулированные в договоре единообразные коллизионные нормы по определенному кругу гражданских правоотношений.

Унифицированные нормы неоднозначны по своей природе. С одной стороны, их содержание устанавливается в международных договорах, и с точки зрения процедуры принятия, они носят международно-правовой характер (порядок разработки, одобрения и пересмотpa), создают международно-правовые обязательства для государств-участников конкретного международного договора.

Однако, с другой стороны, по содержанию такие нормы являются гражданско-правовыми. Международный договор, будучи прежде всего источник5ом международного публичного права, не может регулировать внутригосударственные отношения, создавать права и обязанности для физических и юридических лиц, участвующих в нем государств, его нормам для этого необходимо придать национально-правовой характер, и уже в таком качестве они будут регулировать внутригосударственные отношения, т. е. устанавливать права и обязанности для физических и юридических лиц данного государства. («Теория трансформации»).

Выполняя свои международно-правовые обязательства, вытекающие из конкретного между­народного договора, государство-участник придает нормам международного договора силу национального права, в результате чего они становятся юридически обязательными на его территории.

 

 

Унифицированные нормы неоднозначны по своей правовой природе. С одной стороны, их содержание устанавливается в международных договорах, и с точки зрения процедуры приня­тия, они носят международно-правовой характер (порядок разработки, одобрения и пересмот­ра), создают международно-правовые обязательства для государств - участников конкретного международного договора.

Однако, с другой стороны, по содержанию такие нормы являются гражданско-правовыми, поскольку направлены на регулирование имущественных (реже не имущественных) отношений между юридическими и физическими лицами с иностранным элементом, или же гражданско-процессуальными, если затрагивают вопросы гражданского процесса, возникающие в условиях международного общения.

Унифицированные нормы международного договора требуют особой юридической процеду­ры включения их в состав национального права - трансформации (см. комментарий к п. 4 темы 1).

3. Коллизионные нормы.

Основное содержание МЧП сводится к коллизионной проблеме и ее разрешению, поэтому коллизионные нормы, с помощью которых главным образом и определяется компетентный правопорядок в каждом конкретном случае, являются центральным институтом этой правовой отрасли., Основные коллизионные нормы российского МЧП содержаться в ч. 3 ГК РФ (р. VI).

Коллизионная норма - это норма, определяющая, право какого государства должно быть применено к данному гражданскому правоотношению, осложненному иностранным элементом. Она традиционно рассматривалась как норма гражданского права. Л.А. Лунц подчеркивал, что коллизионная норма вместе с той материально-правовой нормой, к которой она отсылает, образует настоящее правило поведения для участников гражданского оборота».

М.М. Богуславский совершенно справедливо отмечает, что «поскольку коллизионная норма - это норма, определяющая, право какого государства должно быть применено к соответствующему правоотношению, т.е. норма отсылочного характера, ею можно руководствоваться только вместе с какими-либо материально-правовыми нормами, к которым она отсылает, - нормами законодательства, решающими вопрос по существу». М.М.Богуславский, говоря о роли коллизионной нормы в современном международном частном праве отмечает, что данная правовая норма не только отсылает правоприменителя к определённой правовой системе, она при этом также отыскивает право, которое наиболее приемлемо для регулирования рассматриваемых правоотношений.

Основной принцип конструирования коллизионной нормы – принцип связи государства и правоотношения. Отношение должно регулироваться правом того государства, в котором оно в наибольшей степени локализовано, к которому правоотношение в наибольшей степени тяготеет. Т.о., задачей коллизионной нормы является определение национальной окраски правоотношения. Традиционная концепция МЧП – отношение будет лучше урегулировано правом того государства, с которым оно в наибольшей степени связано.

Главная особенность коллизионной нормы состоит в том, что она сама по себе не дает ответа на вопрос, каковы права и обязанности сторон данного правоотношения, а лишь указывает компетентный для этого правоотношения гражданско-правовой порядок, определяющий права и обязанности коллизионной нормы: как норма отсылочная она применяется только вместе с теми материальными гражданско-правовыми нормами, к которым отсылает.

4. Виды коллизионных норм. Существуют различные виды коллизионных норм. Наиболее существенной и важной является классификация коллизионных норм:

а) по форме коллизионной привязки:

 

б) по способу регулирования:

		Коллизионные нормы

 

 

в) по углублению нормативной конкретизации:

 

 

5. Основные формулы прикрепления:

 

Формула прикрепления лежит в основе привязки двусторонней коллизионной нормы. При­менение формулы к конкретным фактическим обстоятельствам ведет к выбору права того госу­дарства, которое компетентно регулировать гражданские отношения, указанные в объеме нор­мы. При множестве способов выбора права, устанавливаемых коллизионными нормами различ­ных государств, каждая из них является вариантом нескольких общих коллизионных формул, сложившихся в процессе развития коллизионного права. Следовательно, все многообразие спо­собов выбора права может быть сведено к ограниченному числу предельно обобщенных, кон­центрированных правил - формул прикрепления (коллизионных принципов, коллизионных привязок):

 

 

Формула прикрепления
1.Личный закон физических лиц. Включает 2 варианта: а) национальный закон или закон граж­данства (1ех nationalis,1ех patriae) б) закон места жительства (lex domicilii)	а) применяется право того государ­ства, гражданином которого является данное лицо б) применяется право того государства, на территории которого данное лицо проживает
2. Личный закон юридического лица (1ех societatis)	2. применяется право того государства, которому принадлежит юридическое лицо.
3. Закон места нахождения вещи (1ех rei sitae)	3. Применяется право того государства, на территории которого находится вещь (объект гражданского правоотношения).
4. Закон, избранный сторонами граж­данского правоотношения (1ех voluntatis)	4. Применяется право того государства, которое выберут сами стороны-участники гражданского правоотношения.
5. Закон места совершения акта (1ех loci actus) Наиболее частые варианты: а) закон места совершения договора (1ех loci contractus) б) закон места исполнения договора (1ех loci solutionis) в) закон места совершения брака (1ех loci celebrationis) г) закон места причинения вреда (1ех loci delicti commissi)	5.Применяется право того государства, на территории которого совершен гражданско -правовой акт: а) применяется право того государства, где заключен договор б) применяется право того государства, где обязательство, вытекающее из дого­вора, подлежит исполнению в) применяется право того государства, на территории которого заключен брак г) применяется право того государства, на территории которого был причинен вред.
6. Закон страны продавца (1ех venditoris)	6. применяется право того государства, которому принадлежит продавец.
7. Закон суда (1ех fori)	7. применяется право того государства, где рассматривается спор

 

 

6. Некоторые особенности действия коллизионных норм:

Процесс регулирования частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом, состоит из двух взаимосвязанных стадий:

Первая – разрешение коллизий права и выбор с помощью коллизионных норм компетентного правопорядка.

Вторая – применение норм избранного правопорядка.

На первой стадии возникают проблемы, связанные с применением коллизионных норм, т.е. проблемы, связанные непосредственно с процессом выбора права, среди них: автономия воли сторон, обход закона, обратная отсылка др.

На второй стадии специфические проблемы возникают тогда, когда в качестве применимого права избрано иностранное право, т.е. проблемы, связанные с применением избранного правопорядка: общий подход к пониманию иностранного права, установление содержания и толкования иностранного права, ограничение применения иностранного права и др.

 

2. Автономия воли (lex voluntatis) – институт международного частного права, регулирующий возможность сторон отношения самостоятельно определить право, регулирующее их права и обязанности (ст.1210 ГК РФ).

 

3.Под обходом закона понимаются действия субъектов отношения, направленные на подчинение отношения иному правопорядку, чем тот, который определяется в соответствии с коллизионными нормами.

 

4. Мобильный конфликт возникает тогда, когда меняется территориальное положение элемента отношения, лежащего в основе коллизионной привязки.

 

5. Обратная отсылка (Ст. 1190 ГК РФ) - одна из наиболее острых проблем применения иностранного права, суть, которой сводится к следующему: если коллизионная норма того или иного государства отсылает к иностранному закону, а данный иностранный закон сам отказывается от регулиро­вания каких-либо отношений, нет оснований не применять в указанной ситуации закон своего государства.

 

.

Корень обозначенной проблемы в ответе на вопрос - как понимать отсылку к иностранному закону?

а) как отсылку только к нормам материального права иностранного закона или

б) как отсылку к праву иностранного государства в целом, т. е. к совокупности норм матери­ального, процессуального и коллизионного права. Только при таком понимании отсылки к ино­странному закону может возникнуть вариант обратной отсылки (или отсылки к третьему зако­ну).

Ч. 1 ст. 1190 ГК РФ устанавливает общий принцип отрицательного отношения к институту обратной ссылки и отсылки к праву третьего государства. Отсылка к иностранному праву рассматривается российским законодателем как отсылка к материальному праву, а не к конституционному праву соответствующей страны.

 

6. Предварительным вопросом именуется ситуация, возникающая, когда в рамках одного процесса рассматриваются два отношения: основное и дополнительное, урегулированные разными коллизионными нормами.

 

7.«Хромающие отношения» - это такие отношения, которые по праву одного государства являются юридически действительными, законными, а по праву другого государства они – незаконны и не порождают никаких юридических последствий.

 

8. Под проблемой квалификации в международном частном праве понимают различие в содержании одноименных юридических терминов и понятий в различных правовых системах, вызывающие затруднения в толковании коллизионных норм («движимость и недвижимость», «место совершения сделки», и др.).

Наука и практика пытаются найти универсальное разрешение этой проблемы. Так, один из предлагаемых вариантов - определение квалификации по закону с уда (lex fori). Согласно этой теории, квалификация является предпосылкой для разрешения коллизионного вопроса, который в свою очередь, определяется лишь в соответствии с национальными коллизионными нормами. Таким образом, суд квалифицирует юридические термины и понятия так, как принято в его национальном законодательстве.

Несмотря, казалось бы, на сравнительную простоту и естественность, теория квалификации lex fori, требующая, по сути, применения только отечественных юридических понятий, фактически игнорирует другой известный и широко признанный принцип международного частного права, согласно которому, суд должен применить иностранное право так, как оно было бы применено «на родине». Тем самым нарушается эффективность защиты субъективного права, возникшего под действием иностранной правовой системы.

Согласно второй обсуждаемой концепции, определение квалификацииосуществляется в соответствие с правопорядком, к которому отсылает коллизионная норма (lex causae).

При этом толкование понятия коллизионной нормы должно проводиться в соответствии с понятиями той национальной правовой системы, к которой эта коллизионная норма отсылает. Успешное развитие этой доктрины уперлось в то, что когда фактический состав связан с двумя и более странами, теория lex causae не дает ответа на вопрос о квалификации.

Наконец, теория автономной квалификации исходит из того,что неверно истолковывать правовые юридические понятия так, как их толкует материальное право какого-либо государства. Сторонники этой доктрины предполагают получать квалификацию путем обобщения понятий различных правовых систем через развитие сравнительного правоведения, т.е. юристы при толковании коллизионной нормы должны исходить из того, что квалификация юридических понятий, содержащихся в ней, не должна быть привязана к материальному праву какого – либо государства, а должна опираться на то общее, что есть в этом понятии.

Данная концепция как наиболее передовая признается и российской судебной и арбитражной практикой (ст.1187 ГК РФ).

 

 

Задания для самостоятельной работы:

1. При подготовке к занятию найдите в ч.Ш ГК РФ разные по видам коллизионные нормы и разберите их по структуре.

2. Изучив коллизионные нормы РФ, сформулируйте обратную от­сылку.

3. Смоделируйте ситуацию, в которой необходима квалификация юридических понятий. Определите, по праву какого государства должна быть произведена квалификация.

 

Семинарское занятие № 3