МН частное право: понятие, предмет, место в правовой системе

МН частное право: понятие, предмет, место в правовой системе

МЧП - полисистемный комплекс норм, направленный на регул-е частноправовых отнош-й, осложненных иностр-м элементом.

К предмету МЧП относятся частноправовые отн-я, осложненные ин элементом. В современной юр-й науке существует несколько мнений относительно предмета правового рег-я. Доминирующее - позиция о формировании предмета МЧП из отн-й гражд-х, семейных и трудовых, осложненных ин элементом. При этом подчеркивается, что предметом МЧП являются гражд-е правоотн-я в широком смысле.

Другая позиция-в цивилистической концепции МЧП: предмет составляют только отн-я гражд-е.

Ряд исследователей рассматривают предмет МЧП состоящим из 2 групп отн-й:

1) Традиционная триада (гражд-е, семейные и трудовые правоотн-я)

2) Отн-я процессуального характера, которые складываются в МН гражд-м и арбитражном процессах

Обобщая можно определить предмет МЧП как возникающие в ходе МН-общения гражд-е, семейные, трудовые и иные личные неимущественные и имущественные отн-я между гражданами, ЮЛ, гос-вами и МН организациями.

При этом в целях обособления отн-й, входящих в предмет МЧП, традиционно используется понятие «иностр-й элемент». В качестве него могут выступать:

1) Субъект (в случае, если одна из сторон имеет иностр-е местонахождение)

2) Объект (т.е. вещь, в связи с которой возникают правоотн-я находится за пределами гос-ва)

3) Юр факт (события, в результате которых возникло, изменилось или прекратилось правоотношение имело место за границей)

Эти признаки иност-х элементов могут встречаться в любых комбинациях.

В случае, когда гражд-е правовое отношение содержит ин элемент, возникает так называемая «коллизионная проблема» - а именно «какое право будет применяться к конкретному правоотношению».

Место МЧП в правовой системе. В юр литературе 3 основных направления:

1) Нормы МЧП включают в состав МН права в широком смысле

2) Ученые считают, что МЧП имеет внутригос-ю природу и не связано с МН. При этом некоторые из представителей данного направления рассматривают МЧП как самостоятельную отрасль.

3) МЧП это комплексная отрасль, образованная правовыми нормами как МН так и внутригос-го характера. При этом оно не образует какой либо отрасли права, а является полисистемным комплексом.

 

Методы МН частного права: понятие, особенности, достоинства и недостатки, соотношение друг с другом

Метод правового регулирования - это комплекс взаимосвязанных приемов и средств юр-го воздействия на определенную область общественных отн-й.

МЧП как и любой другой отрасли свойственны свои специфические приёмы правового регулирования. Выделяются 2 метода:

1.Коллиз-й -действует посредством применения коллиз-й нормы, которая определяет право какого гос-ва будет регулировать соответствующее правоотношение.

Этот метод является исторически первым. Используется благодаря наличию коллиз-х норм. При этом все коллиз-е нормы являются отсылочными и формулируются в виде абстрактного правила. Коллиз-й метод – метод косвенного регулирования посредством выбора правовой системы.

Недостатки:

-Он усложняет деятельность органа, рассматривающего дело, который обязан применять иностр-е право и устанавливать его содержание.

-Его применение не обеспечивает единообразие при решении конфликтных ситуаций

-При его использовании применяются нормы общего характера, не рассчитанные на отн-я с ин элементом.

2.Материально-правовой метод (МПМ)

Существует в 2-х формах:

-Международно-правовая (при наличии нормы, унифицированной МН договором)

-Действие нац-х материальных норм, специально ориентированных на регулирование отн-й с ин элементом.

В силу п 3 ст 1186 ГК (приоритет матер-но прав-х норм МН договора) – МПМ имеет приоритет перед коллизионным методом.

Использование МПМ является приоритетным, так как во-первых его использование создаёт определенность у участников правоотн-й и во-вторых его применение создаёт единообразную практику решения конфликтных ситуаций.

Основным недостатком МПМ является его ограниченность, так как единые материальные нормы в настоящее время существуют только в отдельных областях международной торговли.

Преимущества МПМ:

1. в том, что благодаря его применению создается возможность, хотя и в определенных пределах, обеспечить применение в различных странах единообразных по своему содержанию правил, иными словами, избегнуть односторонности;

2. в том, что создается регулирование более приспособленное, более соответствующее характеру отн-й, чем при применении коллизионного метода, поскольку коллизионная норма отсылает общим образом к праву какого-либо гос-ва, а нормы этого права, как правило, формулировались как нормы общего характера, призванные регулировать все гражданско-правовые, семейные и иные отн-я без учета специфики «МН фактического состава»;

3. при применении этого метода обеспечивается большая определенность как для участников, так и для правоприменительных органов, чем при коллизионном методе, который часто определяется в юридической литературе как «прыжок в темноту».

Ст.1186 ГК. Определение права, подлежащего применению к гражданско-правовым отн-ям с участием ин лиц или гражданско-правовым отн-ям, осложненным иным ин элементом

1. Право, подлежащее применению к гражданско-правовым отн-ям с участием ин граждан или ин юр лиц либо гражданско-правовым отн-ям, осложненным иным ин элементом, в том числе в случаях, когда объект гражд-х прав находится за границей, определяется на основании МН договоров РФ, настоящего Кодекса, других законов (пункт 2 статьи 3) и обычаев, признаваемых в РФ.

Особенности определения права, подлежащего применению МН коммерческим арбитражем, устанавливаются законом о МН коммерческом арбитраже.

2. Если в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи невозможно определить право, подлежащее применению, применяется право страны, с которой гражданско-правовое отношение, осложненное ин элементом, наиболее тесно связано.

3. Если международный договор РФ содержит материально-правовые нормы, подлежащие применению к соответствующему отношению, определение на основе коллиз-х норм права, применимого к вопросам, полностью урегулированным такими материально-правовыми нормами, исключается.

 

 

Классификация

Все иностранные инвестиции можно классифицировать по различным критериям.

По отношению к отдельным странам инвестиции подразделяются на:

 Иностранные – вложения иностранных капиталов в экономику данной страны;

 Зарубежные – вложения капиталов местных экономических субъектов за рубежом

По источникам происхождения инвестиции подразделяются на:

 Частные – инвестиции, которые осуществляют частные экономические субъекты одной страны в экономику другой страны

 Государственные – займы и кредиты, которые одно государство или группа государств предоставляют другим государствам

По характеру использования инвестиции подразделяются на:

o Предпринимательские – инвестиции, которые вкладываются в производство с целью получения прибыли

o Ссудные – предоставляются в форме займов и кредитов с целью получения процентного дохода

По способу учета выделяют:

 Текущие потоки инвестиций – они осуществляются в течение года

 Накопленные инвестиции – объем инвестиций за весь период их существования

По степени контроля:

Прямые – инвесторами выступают производители потребительских товаров, финансовые организации и фирмы, оказывающие профессиональные услуги. В соответствие с законом «Об иностранных инвестициях» к прямым инвестициям относятся:

- Приобретение иностранным инвестором не менее 10% доли в уставном капитале коммерческой организации на территории РФ

- Вложения капитала в основные фонды филиала иностранного юридического лица, создаваемого на территории России

- Осуществление на территории РФ иностранным инвестором деятельности арендодателя в договорах лизинга оборудования при условии, что данное оборудование указано в товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности СНГ, и при этом его стоимость составляет не менее 1 млн рублей

Портфельные – представляют собой вложения иностранных инвесторов в приобретение акций, не дающих право контролировать управление и влиять на коммерческую деятельность организаций. Так же к портфельным инвестициям относится приобретение государственных ценных бумаг.

Если участие в уставном капитале какой либо организации не дает право контроля, то такое участие называют миноритарным.

Прямые инвестиции отличаются от портфельных следующим:

А) Они имеют более долгосрочный и стабильных характер

Б) Сумма этих (прямых) инвестиций как правило выше

В) Инвестор подвергается более высокой степени долгосрочного риска

Г) Они дают инвестору право участвовать в управлении объектом инвестирования

В настоящее время можно выделить следующие способы осуществления прямых инвестиций:

1) Создание за границей собственного филиала или предприятия, находящегося в полной собственности инвестора

2) Приобретение или поглощение зарубежных предприятий

3) Финансирование деятельности зарубежных филиалов. В том числе за счет внутрикорпорационных займов, которые материнская компания предоставляет филиалу.

4) Приобретение прав пользования землей и иными природными ресурсами. При этом права пользования могут быть основаны на любых правовых актах

5) Предоставление прав на использование определенных технологий и НОУ ХАУ

6) Приобретение акций или паев в уставном капитале иностранной компании, обеспечивающих инвестору право контроля за деятельностью предприятия

7) Реинвестирование прибыли, полученной инвестором в стране размещения филиала или совместного предприятия

С точки зрения действующего закона прямые инвестиции – это приоритетный способ инвестирования на территории России. Приоритет выражается в большей степени правовой защиты прав инвестора.

Формы ВЭ сделок

- Статья 1209 ГК РФ устанавливает, что форма и срок действия доверенности, а так же основания её прекращения определяются по праву места её совершения.

- Статья 1217 ГК РФ устанавливает, что доверенность, выданная за границей не может быть признана недействительной в следствие несоблюдения формы, если соблюдены требования Российского права.

Однако данные правила не касаются объема полномочий представителя. Для разрешения этого вопроса необходимо обращаться к нормам применимого права, которые признаются личным законом лица, выдавшего доверенность.

Этот вывод следует из правила, что к обязательствам из односторонних сделок применяется право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, принимающей на себя обязательство по односторонней сделке. Таким образом, правом, применимым к отношениям представительства может оказаться иное чем то, которое составляет обязательственный статут сделки. Однако последствия нарушения норм представительства будут определяться исходя из обязательственного статута.

Самостоятельной коллизионной привязке так же следует статут формы договора. В большинстве стран письменная форма договора не является обязательной (в том числе для международных коммерческих контрактов.

Форма сделки в соответствии со ст1209 ГК РФ должна подчиняться праву места её совершения, но при этом действующее законодательства устанавливает 2 императивных изъятия из этого правила:

1) Сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной в следствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права

2) Сделки, стороной в которых является российское лицо, в отношении вопросов формы подчиняются российскому праву, независимо от места её совершения. Таким образом для всех российских лиц действует императивная нормы о письменной форме договора

 

Основной коллизионной привязкой, закрепленной в п.1 ст.1209 ГК РФ, стала привязка lex causa: «Форма сделки подчиняется праву страны, подлежащему применению к самой сделке». Это общее правило сопровождается двумя уточнениями, смягчающими жесткую коллизионную форму. Во-первых, сделка стала не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования права страны места совершения сделки к форме сделки. Другими словами, в определенных случаях наряду с lex causa может быть принято во внимание lex loci contractus.

Во вторых, если одной стороной сделки выступает российское лицо, то сделка не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права к форме сделки.

 

Трансграничный брак: понятие и проблема квалификации. Заключение и расторжение трансграничных браков.

Трансграничный (международного, интернационального, с иностранным элементом) брак, который, являясь разновидностью организационно-правовой формы брачного союза, представляет собой:

– гендерный союз российских граждан с гражданами иностранных государств на территории России и за рубежом;

– брак лиц, состоящих в зарегистрированных отношениях, в которых один из супругов впоследствии изменил гражданство, бывшее у него на момент вступления в брак (независимо от формы брака и условий его заключения);

– иные браки лиц разного пола, выходящие за пределы одного государства (трансграничные браки) — посольские, консульские браки, браки, заключенные на территории морских судов, в экспедициях, и т.д.;

– брак иностранных граждан, бипатридов, апатридов, беженцев и вынужденных переселенцев на территории Российской Федерации как с российскими гражданами, так и между собой, оформленный в соответствии с требованиями закона места заключения брака с соблюдением личного закона каждого из лиц, вступающих в брак.

К категории «трансграничный брак» могут быть использованы лишь две составляющие: субъект и юридический факт. Субъектами выступают лица, вступающие в брак или требующие его расторжения или признания, хотя бы одно из которых является гражданином иностранного государства; юридическим фактом — государство места заключения, расторжения или признания брака, отличная от государства личного закона одного или обоих супругов. Под объектом правоотношений понимаются сами отношения между лицами, вступающими в брак или требующие его расторжения или признания, в связи с чем данные отношения невозможно отнести ни к одной из коллизионных привязок безотносительно субъектного состава брачующихся или места заключения, расторжения или признания брака, как не имеющих самостоятельного, «международного», содержания.

В большинстве стран, в частности, как и в России, для брачно-семейных отношений характерно полное равноправие супругов в решении всех вопросов семейной жизни, независимо от их национальности, расы и отношения к религии, как гласит Конституция или Основной Закон того или иного государства. Однако в некоторых странах брак допускает семейную связь между мужчиной и несколькими женщинами (полигамия – например, Дальний Восток, страны Африки), реже между женщиной и несколькими мужчинами (полиандрия – например, в Непале или отдаленных местностях Индии), а порой разрешаются и однополые браки (например, в Бельгии, Голландии, Испании и др.). К тому же, законодательству и практике ряда стран известны расовые ограничения: например, не допускаются браки между людьми раз­ной расы или разного вероисповедания (в Африке и Азии). Все это говорит о том, что национальные традиции, а так же религиозные, бытовые и этнические обычаи разных народов оказывают огромное влияние на формирование законодательной базы государства. Вот почему материально-правовые нормы семейного права разных стран так принципиально могут отличаться друг от друга.

Важно заметить, что область брачно-семейных отношений не полностью, а лишь частично входит в объект регулирования международного частного права. Дело в том, что такие отношения имеют не только гражданско-правовую, но и административно-правовую природу. А, как известно, превалирующей в доктрине международного частного права сегодня является позиция, согласно которой объектом международного частного права могут быть только гражданско-правовые отношения международного характера. Соответственно, те отношения, которые выходят за рамки гражданско-правовых, уже будут регулироваться не международным частным правом, а нормами других отраслей права.

Заключение и расторжение трансграничных браков

Заключение и расторжение брака
Заключение брака на територии РФ Форма и порядок заключения брака на территории РФ определяетс я законодательством РФ Условия: 1 Между российским гражданином и иностранцами определяется для каждого из лиц вступающих в брак законодательством госуд гражданином которого лицо является в момент заключеия брака с соблюдением требований ст 14 СК РФ (п 2 ст!56 СК РФ) 2 М. Российскими гражданами и лицами с двойным гражданством. --Если у данного лица имеется также гражданство РФ то применяется законодательство РФ. При наличии гражданства нескольких стран применяется закондательство любой из стран с соблюдение статьи 14 СК 3 Для лица без гражданства примензак-во государство6, где данное лицо имеет постоянное место жит-ва.	Источники правового регулирования   Международные: Международные договоры (например, Конвенция о заключении и признании действительности брака 1978)   Национальные: СК РФ ФЗ РФ	Заключение и растор брака на территории иностранного госуд   Признание брака между гражданами РФ, заключенных запределам РФ действительными. Условие: 1 соблюдение зак-ва данного государства 2 соблюдение условий ст.14 СК РФ
Расторжение брака
На территории РФ производится в сооответствии с зак-вом РФ	За пределами РФ признается действительным в РФ с соблюдением зак-вомданногиностгосуд о компетенции органов, принимавших решение о разводе, и подлежащем применению при расторжении брака законадательстве (п 3 ст 160 РФ)

 

29. Международный гражданский процесс: понятие, правила определения подсудности. Соглашения о подсудности: понятие, виды, применимое право

Предметом международного гражданского процесса как института МЧП являются отношения, возникающие в связи с рассмотрением гос-ми судами дел с участием иностр лиц, в частности: 1) процессуальное положение иностранных граждан, организаций, а также иностр гос-в и междунар организаций в гражданском и арбитражном судопроизводстве; 2) международная подсудность по гражданским и торговым делам; 3) исполнение иноср судебных решений и иностр судебных поручений.

Междунар гражд процесс относят к сфере МЧП по традиции, поскольку процессуальное право – это публичное право, а суды при разрешении дел даже с участием иностр лиц применяют только свое процессуальное право.

Три основных определения подсудности:

1) Подсудность по месту жительства (нахождения) ответчика (германская система): иски к иностранцам, проживающим в данном гос-ве, надлежит предъявлять в суды данного гос-ва, а если ответчик находится за рубежом, то иск следует предъявлять в суд соответствующего иностр гос-ва. Иски к юр лицам предъявляются по месту нахождения административного центра (правления) юр лица. Такого принципа определения междунар подсудности придерживаются большинство стран континентальной Европы, в том числе Россия. Российские суды общей юрисдикции рассматривают дела с участием иностр лиц, если организация-ответчик находится на территории РФ или гражданин ответчик имеет место жительства в РФ (ст. 402 ГПК)

2) Подсудность по признаку гражданства сторон спора (латинская система): иски компетентен рассматривать суд такого гос-ва, гражданином которого является ответчик. (Франция, Италия)

3) Подсудность по признаку фактического присутствия ответчика, когда принимается во внимание фактическая возможность вручения ответчику повестки о вызове в суд. (США, Великобритания, другие страны Британского Содружества).

Правила о междунар подсудности носят односторонний характер, возможны ситуации, когда правовая система одного гос-ва отсылает рассмотрение спора к суду другого гос-ва, а этот последний отказывается от рассмотрения спора в силу отсутствия компетенции по своему национальному законодательству. Иными словами, если в закон-ве одного гос-ва записано, что споры надлежит рассматривать по месту жительства ответчика, то это не означает, что суды иностр гос-ва (если этот ответчик проживает за рубежом) должны непременно принимать данное дело к своему производству.

Когда на разрешение одного и того же спора претендуют судебные учреждения двух и более гос-в – так называемая конкуренция юрисдикции. Для разрешения конкуренции юрисдикции существует международный обычай: компетентен суд того гос-ва, который впервые принял к производству исковое заявление.

Для того чтобы избежать ситуации отказа в принятии иска или ситуации конкуренции юрисдикции, гос-ва заключают международные договоры. (Брюссельская конвенция, Женевская конвенция)

Рассматривая дела с участием иностр лиц, суды России сталкиваются с необходимостью получения сведений об иностр лице, уведомления его о процессе, вручения документов, принятия мер по обеспечению иска за счет имущества, находящегося за рубежом. Для осуществления указанных действий российские суды направляют за рубеж судебные поручения, адресованные иностранному суду или властям. Порядок направления производится на основе международных договоров, пример Гаагская конвенция по вопросам гражданского процесса 1954 г. (два порядка исполнения иностр судебных поручений – дипломатический и непосредственные сношения).

Международная подсудность по законодательству РФ установлена в гл. 44 ГПК и гл. 32 АПК. Компетенция российских судов общей юрисдикции включает в себя и рассмотрение гражданских дел с иностранным элементом. Основное правило для установления подсудности – это территориальная подсудность по месту жительства ответчика (п. 2 ст. 402 ГПК). В законодательстве закреплен перечень случаев возникновения специальной подсудности дел с иностранным участием российским судам (п. 3 ст. 403 ГПК). Возможен и выбор подсудности по желанию истца. Российский законодатель определил также перечень дел с участием иностранных лиц, подсудных исключительно российским судам (ст. 403 ГПК). В российском МГП признается договорная подсудность (ст. 404 ГПК). Однако из общего принципа признания права сторон на выбор подсудности есть исключения (п. 2 ст. 404 ГПК). Специальные правила о подсудности установлены по делам о расторжении брака (ст. 16 CК).

 

Правила о международной подсудности ст. 247 АПК устанавливают общее правило – российские арбитражные суды компетентны рассматривать споры с иностранным участием, если ответчик находится или имеет место жительства на территории РФ. Дополнительные критерии подсудности дел российскому арбитражу: нахождение филиала или представительства иностранного юридического лица либо имущества ответчика на территории РФ; исполнение обязательства должно иметь место на территории РФ; деликтное обязательство связано с территорией РФ и др. Исключительная компетенция арбитражных судов РФ по делам с иностранным участием закреплена в ст. 248 АПК. Признается договорная арбитражная подсудность (в форме пророгации). Допускаются иностранные соглашения о компетенции российских арбитражных судов – соглашения о компетенции (ст. 249 АПК). Для соглашений о компетенции требуется обязательная письменная форма (п. 2 ст. 249 АПК).

 

Соглашения о международной подсудности принято подразделять на пророгационные и дерогационные соглашения.

Пророгационные соглашения определяют государственный суд какого государства будет рассматривать спор между сторонами.

Дерогационные соглашения исключают возможность передачи спора государственному суду конкретного государства.

Возможность заключения пророгационного соглашения прямо оговорена действующими процессуальными кодексами, а так же постановлением пленума ВАС от 11 июня 99г. При этом упоминания о дерогационных соглашениях не встречается.

Однако формально можно утверждать, что к ним предъявляются одинаковые требования.

- Форма обязательно письменная (в том числе путем составления отдельного документа).

- Любое соглашение о международной подсудности должно быть достаточно четким, чтобы его можно было исполнить. В частности должно быть указано конкретное государство, в суд которого стороны решили обратиться в случае возникновения спора.

Одновременно с заключением соглашения о международной подсудности сторонам рекомендуется заключать соглашение о внутригосударственной подсудности

При его отсутствии компетенция конкретного суда будет определяться по правилам процессуального законодательства.

 

МН частное право: понятие, предмет, место в правовой системе

МЧП - полисистемный комплекс норм, направленный на регул-е частноправовых отнош-й, осложненных иностр-м элементом.

К предмету МЧП относятся частноправовые отн-я, осложненные ин элементом. В современной юр-й науке существует несколько мнений относительно предмета правового рег-я. Доминирующее - позиция о формировании предмета МЧП из отн-й гражд-х, семейных и трудовых, осложненных ин элементом. При этом подчеркивается, что предметом МЧП являются гражд-е правоотн-я в широком смысле.

Другая позиция-в цивилистической концепции МЧП: предмет составляют только отн-я гражд-е.

Ряд исследователей рассматривают предмет МЧП состоящим из 2 групп отн-й:

1) Традиционная триада (гражд-е, семейные и трудовые правоотн-я)

2) Отн-я процессуального характера, которые складываются в МН гражд-м и арбитражном процессах

Обобщая можно определить предмет МЧП как возникающие в ходе МН-общения гражд-е, семейные, трудовые и иные личные неимущественные и имущественные отн-я между гражданами, ЮЛ, гос-вами и МН организациями.

При этом в целях обособления отн-й, входящих в предмет МЧП, традиционно используется понятие «иностр-й элемент». В качестве него могут выступать:

1) Субъект (в случае, если одна из сторон имеет иностр-е местонахождение)

2) Объект (т.е. вещь, в связи с которой возникают правоотн-я находится за пределами гос-ва)

3) Юр факт (события, в результате которых возникло, изменилось или прекратилось правоотношение имело место за границей)

Эти признаки иност-х элементов могут встречаться в любых комбинациях.

В случае, когда гражд-е правовое отношение содержит ин элемент, возникает так называемая «коллизионная проблема» - а именно «какое право будет применяться к конкретному правоотношению».

Место МЧП в правовой системе. В юр литературе 3 основных направления:

1) Нормы МЧП включают в состав МН права в широком смысле

2) Ученые считают, что МЧП имеет внутригос-ю природу и не связано с МН. При этом некоторые из представителей данного направления рассматривают МЧП как самостоятельную отрасль.

3) МЧП это комплексная отрасль, образованная правовыми нормами как МН так и внутригос-го характера. При этом оно не образует какой либо отрасли права, а является полисистемным комплексом.