Соотношение принципа и нормы права: деятельность, прогнозы.

При этом необходимо остановиться на следующих аспектах.

1. Применение правовых принципов для заполнения пробелов в действующем законодательстве.

Несовершенство гражданского законодательства (пробелы, коллизии и др.) может являться одной из причин недостаточно эффективной реализации конституционного и гражданско-правового принципа судебной защиты. Преодолеть эту проблему возможно путем активизации процесса применения принципов гражданского права.

Согласно п. 2 ст. 5 ГК при невозможности использования в предусмотренных случаях аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя из основных начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права). Применение аналогии права обоснованно при наличии двух условий: при обнаружении пробела в законодательстве и при отсутствии нормы, регулирующей сходные отношения, что не дает возможности использовать аналогию закона. Данное направление применения принципов в качестве регулирующего компонента только как запасного варианта на случай пробелов в действующем законодательстве является традиционным и недостаточно эффективным в условиях рыночной экономики и рыночного законодательства.

Руководствуясь закрепленным в ст. 2 ГК принципом свободы договора, субъекты гражданского оборота могут создавать новые отношения, не урегулированные нормами гражданского права, в результате чего возникают пробелы в действующем законодательстве. Вместе с тем, как справедливо отмечает Председатель Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь В.С.Каменков, "в соответствии с Конституцией Республики Беларусь (статья 60) каждому гарантируется защита его прав и свобод компетентным, независимым и беспристрастным судом. По смыслу данной конституционной нормы право на судебную защиту не ставится в зависимость от степени разработанности правового регулирования тех или иных правоотношений. Поэтому при наличии пробелов в праве принципы помогают на их основе осуществлять правосудие"[7]. Кроме того, правовой статус принципов гражданского права как основных начал всего гражданского законодательства означает, что принципы имеют особую нормативную силу, которая позволяет им охватить весь круг общественных отношений, регулируемых гражданским правом.

Согласно ст. 21 ГПК суд обязан разрешать дела на основании Конституции Республики Беларусь и принятых в соответствии с ней нормативных правовых актов. Если отсутствует норма права, регулирующая спорные отношения, суд или хозяйственный суд применяет норму права, регулирующую сходные отношения (аналогия закона), а при отсутствии такой нормы права суд, разрешая спор, исходит из общих начал (принципов) и смысла законодательства Республики Беларусь (аналогия права) (часть вторая ст. 21 ГПК; часть пятая ст. 25 ХПК)[8].

Случаи, когда в процессе разрешения гражданских и хозяйственных дел суд сталкивается с такими явлениями, как пробелы в законодательстве и неясность отдельных его положений, не являются редкостью. Использование принципов права для разрешения подобных споров является зачастую единственной возможностью вынесения справедливого и законного решения.

Так, Конституционный Суд Республики Беларусь в решении от 07.09.2005 N Р-188/2005 "О совершенствовании жилищного законодательства в части предоставления жилых помещений в собственность вместо жилых помещений, находящихся в многоквартирном жилом доме и признанных непригодными для проживания", в частности, указал на то, что несовершенство жилищного законодательства, наличие пробелов, например отсутствие в Жилищном кодексе Республики Беларусь перечня оснований (условий) признания жилых помещений непригодными для проживания по санитарным и техническим требованиям и правовых последствий такого признания, не только затрудняют применение на практике норм права, но и не обеспечивают в полной мере защиту жилищных прав и законных интересов как собственника, так и государства.

Конституционный Суд Республики Беларусь, исходя из того, что правовые предписания и основанные на них решения должны базироваться на принципах разумности и справедливости с максимальным учетом частных и публичных интересов, предложил законодателю предусмотреть правило, в соответствии с которым по желанию собственника ему может быть предоставлено жилое помещение большего размера с оплатой стоимости площади, превышающей размер ранее занимаемого и признанного непригодным для проживания жилого помещения[9].

В решении Конституционного Суда Республики Беларусь от 28.12.2006 N Р-197/2006 "О совершенствовании положений Примерного устава жилищно-строительного кооператива" отмечено несовершенство норм жилищного законодательства, касающихся образования и деятельности ЖСК, а также осуществления контроля за деятельностью ЖСК местными исполнительными и распорядительными органами, наличие в нем противоречий, пробелов, что затрудняет его применение на практике. Конституционный Суд Республики Беларусь в связи с этим указал, что правовые предписания и основанные на них решения должны базироваться на принципах не только разумности и справедливости, с максимальным учетом частных и публичных интересов, но и своевременности разрешения проблемных ситуаций[10].

2. Выработка определений принципов, не имеющих правовых дефиниций в действующем законодательстве и выводимых из него путем толкования гражданско-правовых норм.

Гражданское право основано как на общих принципах белорусского права, так и на принципах данной отрасли (отраслевых). К основным началам гражданского законодательства отнесены принципы: верховенства права, социальной направленности регулирования экономической деятельности, приоритета общественных интересов, равенства участников гражданских отношений, неприкосновенности собственности, свободы договора, добросовестности и разумности участников гражданских правоотношений, недопустимости произвольного вмешательства в частные дела, беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты. Гражданское законодательство основывается также на иных принципах, закрепленных в Конституции Республики Беларусь, других актах законодательства, а равно следующих из содержания и смысла гражданско-правовых норм (статья 2 ГК)[11]. Таким образом, следует исходить из законодательного установления о том, что систему принципов гражданского права нельзя ограничивать принципами, закрепленными в ст. 2 ГК.

Такое решение является, безусловно, правильным. Перечень принципов гражданского права не может являться исчерпывающим и полным, поскольку процесс их формирования продолжается параллельно с совершенствованием и дальнейшим развитием гражданского законодательства. Система принципов представляет собой более широкую в содержательном смысле общность, в которую включены и принципы, которые прямо не сформулированы в виде отдельных законоположений, а выводятся в результате анализа всей совокупности норм гражданского законодательства Республики Беларусь.

В одобренном постановлением Президиума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 27.06.2002 N 19 Обзоре судебной практики разрешения споров, вытекающих из договоров перевозки грузов и транспортно-экспедиционной деятельности, указывается на необходимость применения принципа соразмерности неустойки с последствиями нарушения обязательства при обосновании уменьшения подлежащей взысканию неустойки в соответствии со ст. 314 ГК[12].

В постановлении Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 19.05.2005 N 19 "Об отдельных вопросах практики рассмотрения споров, связанных с применением условий учредительства юридических лиц и законодательства о хозяйственных обществах" определено, что к нарушениям законодательства, которые могут служить основаниями для удовлетворения иска о признании недействительным решения собрания участников, относятся, в частности, нарушение при голосовании принципа единогласия и другие существенные нарушения законодательства и требований учредительных документов[13].

С учетом того что общеобязательное значение некоторых принципов гражданского права вытекает не из факта их нормативного закрепления, а из факта толкования норм гражданского законодательства, при разрешении гражданских и хозяйственных споров суды вправе ссылаться не только на принципы, текстуально закрепленные в нормах гражданского законодательства, но и на принципы, не получившие такого закрепления, но выводимые из смысла гражданского законодательства.

3. Наполнение сформулированного законодателем гражданско-правового принципа конкретным юридическим содержанием.

Для того чтобы доказать данный тезис, необходимо обратиться к закрепленному в ст. 2 ГК принципу добросовестности и разумности участников гражданских правоотношений: "Добросовестность и разумность участников гражданских правоотношений предполагается, поскольку не установлено иное". Таким образом, презумпция добросовестности и разумности закреплена в числе основных начал гражданского законодательства. При этом п. 4 ст. 9 ГК предусматривает, что "в случаях, когда законодательство ставит защиту гражданских прав в зависимость от того, осуществлялись ли эти права добросовестно и разумно, добросовестность и разумность участников гражданских правоотношений предполагается".

Возникает вопрос: "Может ли принцип права быть сформулирован в виде презумптивной нормы?" На наш взгляд, нет. Правовые презумпции и принципы права - самостоятельные правовые явления, которые недопустимо смешивать. Презумпция - лишь вероятное предположение, которое может быть опровергнуто, в то время как принцип права представляет собой неопровержимое, основополагающее, универсальное руководящее начало, характеризующее сущность и назначение отрасли права. Принципы не могут быть отменены или опровергнуты в ходе разрешения юридического дела. Следовательно, принцип должен быть сформулирован в ГК не в виде презумпции, а наряду с ней. Так, в ХПК принцип добросовестности закреплен наряду с презумпцией добросовестности. "В споре между собой стороны обязаны добросовестно пользоваться принадлежащими им процессуальными правами и исполнять процессуальные обязанности. Каждый участник судопроизводства в хозяйственном суде признается добросовестным, пока не доказано обратное"[14].

В подобных случаях практика способна исправить неточности законодателя, о чем убедительно свидетельствуют вынесенные хозяйственным судом Минской области 20.02.2006 частные определения по делам N 513-10/5, N 539-10/05 и N 540-10/05, в которых, в частности, указано: "Действующее гражданское законодательство (ст. 2 ГК) закрепляет принцип верховенства права, согласно которому все участники гражданских правоотношений действуют в пределах Конституции Республики Беларусь и принятых в соответствии с ней актов законодательства, а также принцип добросовестности и разумности участников гражданских правоотношений: осуществление гражданских прав не должно ущемлять права и защищаемые законом интересы других лиц"[15].

4. Прямое указание на несоответствие нормативных правовых актов и конкретных правовых норм требованиям принципов гражданского права.

На сегодняшний день данное направление реализации принципов гражданского права представлено в основном практикой Конституционного Суда Республики Беларусь в силу компетенции данного органа. Определяя соответствие проверяемых нормативных актов Конституции Республики Беларусь, Конституционный Суд Республики Беларусь излагает свою правовую позицию по спорным вопросам и тем самым утверждает конституционно-правовые принципы, имеющие основополагающее значение для правотворческой деятельности и правоприменительной практики, в том числе и в сфере гражданского права.

На органичную связь конституционных и гражданско-правовых принципов указано, в частности, в заключении Конституционного Суда Республики Беларусь от 07.02.2002 N З-137/2002 "О соответствии Конституции Республики Беларусь Инструкции о порядке формирования ставок арендной платы юридическими лицами негосударственной формы собственности при сдаче в аренду нежилых зданий (помещений)". В названном заключении, в частности, отмечается, что в соответствии с Конституцией Республики Беларусь государство обязано предоставлять всем равные права для осуществления хозяйственной и иной деятельности, кроме запрещенной законом, и гарантировать равную защиту и равные условия для развития всех форм собственности (ст. 13 Конституции Республики Беларусь). Государство гарантирует каждому право собственности; собственник имеет право владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом (ст. 44 Конституции Республики Беларусь).

В соответствии с указанными конституционными нормами в ГК в качестве одного из основных принципов закреплен принцип равенства участников гражданских отношений, согласно которому субъекты гражданского права участвуют в гражданских отношениях на равных, равны перед законом, не могут пользоваться преимуществами и привилегиями, противоречащими закону, и имеют право без всякой дискриминации на равную защиту прав и законных интересов. Участники гражданских правоотношений свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора; произвольное вмешательство в частные дела не допускается (ст. 2). Вышеназванная Инструкция о порядке формирования ставок арендной платы юридическими лицами негосударственной формы собственности при сдаче в аренду нежилых зданий (помещений), утвержденная постановлением Министерства экономики Республики Беларусь от 29.05.2001 N 96, была признана не соответствующей Конституции Республики Беларусь, ГК, другим законодательным актам Республики Беларусь[16].

В соответствии со ст. 112 Конституции Республики Беларусь, если при рассмотрении конкретного дела суд придет к выводу о несоответствии нормативного акта Конституции Республики Беларусь, он принимает решение в соответствии с Конституцией Республики Беларусь и ставит в установленном порядке вопрос о признании данного нормативного акта неконституционным[17]. Можно предположить, что поскольку принципы гражданского законодательства, закрепленные в ст. 2 ГК, представляют собой конституционные положения, трансформированные в гражданско-правовые принципы с учетом специфики общественных отношений, регулируемых гражданским правом, в тех случаях, когда суд придет к выводу о противоречии отдельного нормативного акта или правовой нормы принципу, он вправе выносить решение, опираясь на принцип. Однако возникает вопрос: "Не равнозначно ли признание права суда выносить решение в соответствии с требованиями принципа, а не конкретной правовой нормы, в тех случаях, когда суд придет к выводу о противоречии ее принципу, признанию судебной практики в качестве самостоятельного источника права?" На наш взгляд, ответ на данный вопрос может быть только отрицательным, поскольку применение принципов происходит в данном случае в рамках обычного процесса правоприменения.

Важно также отметить следующее. Целью судопроизводства является вынесение обоснованных и справедливых решений с использованием всех предоставленных законом возможностей, в том числе и потенциала, заложенного в принципах гражданского права. Суды способны в большей степени, чем законодатель, оценить состояние гражданского законодательства, поскольку его пробелы и противоречия выявляются в процессе правоприменительной деятельности. Высокая квалификация судей Республики Беларусь наряду с предоставленным ст. 3 ГК пленумам Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь и Верховного Суда Республики Беларусь правом законодательной инициативы создает реальные правовые основы для формирования законодательства и правоприменительной практики в точном соответствии с положениями Конституции Республики Беларусь и требованиями принципов гражданского законодательства Республики Беларусь.

В современных условиях необходимо изменить отношение к принципам гражданского права, поскольку принципы составляют основу отрасли гражданского права, а их соблюдение может служить мерилом правового и социального характера государства, эффективности всей деятельности по регулированию общественных отношений, составляющих предмет гражданского права, защиты прав и законных интересов субъектов гражданского оборота. В свою очередь, эффективное действие судебной системы является необходимым условием реализации потенциала, заложенного в принципах гражданского права.

Анализ материалов судебной практики свидетельствует, что в отличие от принципов судопроизводства, которыми суды руководствуются постоянно, принципы гражданского права при рассмотрении гражданско-правовых споров применяются реже. В этой связи представляется целесообразным с целью реализации требований принципов гражданского права в процессе осуществления правосудия по гражданским и хозяйственным делам, обеспечения единообразия судебной практики, а также гарантированности прав и законных интересов субъектов гражданского права Республики Беларусь путем принятия постановлений пленумов Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь и Верховного Суда Республики Беларусь обратить внимание нижестоящих судов на непосредственное регулирующее значение принципов гражданского права, что внесло бы ясность и стабильность в договорную практику, испытывающую в настоящее время немалые трудности при применении и понимании многих важных норм гражданского законодательства.