Условное депонирование (экскроу)

 

Договор условного депонирования (эскроу) представляет собой соглашение, в силу которого депонент обязуется передать на депонирование эскроу-агенту имущество в целях исполнения обязательства депонента по его передаче другому лицу, в пользу которого осуществляется депонирование имущества (бенефициару), а эскроу-агент обязуется обеспечить сохранность этого имущества и передать его бенефициару при возникновении указанных в договоре оснований (абз. 1 п. 1 ст. 926.1 ГК).

Договор эскроу является консенсуальным, возмездным, взаимным (права и обязанности несут все его участники), фидуциарным.

На отношения, возникающие по поводу сохранения вещей, являющихся объектом депонирования, в какой-то части распространяются нормы о договоре хранения (гл. 47 ГК).

В законе существует и взамное эскроу.

Субъектами договора эскроу являются:

1) депонент - лицо, обязанное передать имущество эскроу-агенту в целях исполнения его (депонента) обязательства по передаче этого имущества другому лицу (покупателю, арендатору и т.д.);

2) бенефициар - кредитор по обязательству, исполнение которого производится посредством заключения и исполнения договора эскроу;

3) эскроу-агент - третье лицо, которому передается имущество на депонирование.

Участниками договора эскроу могут быть любые субъекты гражданского права, если иное не следует из закона и не противоречит существу отношений. Имущество может передаваться на условное депонирование, в том числе нотариусу.

Предметом договора эскроу (объектом договора - правоотношения) является услуга - деятельность эскроу-агента по принятию имущества на депонирование, сохранению этого имущества и передаче его бенефициару при появлении указанных в договоре оснований.

Объектом депонирования является то имущество, которое в соответствии с существующим обязательством должник обязан передать кредитору.

Объектами депонирования могут быть любые движимые вещи, в том числе наличные деньги, документарные ценные бумаги и документы. Кроме того, объектами депонирования могут быть безналичные денежные средства и бездокументарные ценные бумаги.

Имущество, переданное на депонирование, должно быть обособлено, выделено из массы ему подобного имущества. Обособление имущества может быть как юридическим, так и (или) фактическим.

Имущество, переданное на депонирование эскроу-агенту, должно быть обособлено от его имущества. Это имущество отражается на отдельном балансе и (или) по нему ведется обособленный учет.

Существенными условиями договора эскроу являются следующие:

· предмет;

· основания, при наступлении которых эскроу-агент должен передать имущество бенефициару.

Договором должен предусматриваться срок депонирования имущества; он не может быть более пяти лет. Однако условие о сроке действия договора (срок депонирования) не является существенным. Оно относится к числу определимых - если договором не предусмотрен срок его действия или он заключен на срок более пяти лет, то считается, что договор заключен на пять лет.

По общему правилу договор эскроу должен быть заключен в нотариальной форме. Исключение установлено лишь для случаев депонирования таких объектов, как безналичные денежные средства и (или) бездокументарные ценные бумаги.

Депонент не может распоряжаться имуществом, переданным эскроу-агенту.

Содержание обязательства:

Депонент обязан передать на депонирование эскроу-агенту имущество в целях исполнения обязательства депонента по его передаче бенефициару. Обязанность считается исполненной с момента передачи объекта депонирования эскроу-агенту (чаще всего это вручение).

Эскроу-агент обязан обеспечить сохранность переданного ему имущества и передать имущество бенефициару при наступлении определенных. Данные основания - юридические факты, порождающие обязанность эскроу-агента передать имущество бенефициару, - предусматриваются договором.

В качестве таких оснований могут выступать различные юридические факты - как действия, так и события. В качестве основания может быть указан и срок (наступление срока, истечение срока). Основания могут и не наступить. В этом случае объект депонирования возвращается депоненту.

Эскроу-агент имеет право получить вознаграждение. Соответствующая обязанность возлагается на депонента и бенефициара. Их обязательство является солидарным, поскольку иное не предусмотрено договором. При отсутствии соглашения о размере вознаграждения услуга эскроу-агента оплачивается по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги (п. 3 ст. 424 ГК).

Эскроу-агент не может засчитывать или удерживать полученное от депонента имущество в счет оплаты или обеспечения оплаты своего вознаграждения, если иное не предусмотрено договором.

Бенефициар обязан выплатить эскроу-агенту вознаграждение, если соответствующая обязанность не возложена исключительно на депонента.

Бенефициар вправе требовать от эскроу-агента передачи ему объекта депонирования при наступлении предусмотренных договором оснований.

Договором эскроу может быть предусмотрено право, а иногда и обязанность эскроу-агента пользоваться и (или) распоряжаться объектом депонирования.

С целью максимального обеспечения интересов бенефициара законом установлено правило о недопустимости обращения взыскания на депонированное имущество, а также ареста такого имущества и принятия в отношении него обеспечительных мер (п. 1 ст. 926.7 ГК).

 

Особенности условного депонирования отдельных видов имущества.

1. Депонирование вещей подчинено общим правилам. Те или иные особенности депонирования отдельных видов вещей обусловлены их особым правовым режимом либо особыми свойствами вещей.

В законе (ст. 926.5 ГК) установлено специальное правило о моменте перехода права собственности на вещь от депонента к бенефициару. Право собственности на вещь - объект депонирования сохраняется за депонентом до момента возникновения оснований передачи вещи бенефициару. После появления таких оснований право собственности переходит к бенефициару.

· Право собственности при появлении оснований переходит автоматически. Вещь еще может находиться у эскроу-агента, но собственником ее уже считается бенефициар. Он имеет право владения, пользования и распоряжения данной вещью, своей властью и в своем интересе (ст. 209 ГК), он несет бремя содержания имущества (ст. 210 ГК) и т.д. (хотя до момента передачи вещи бенефициару он не может реализовать свои правомочия в полном объеме).

· Право собственности переходит с даты возникновения оснований для передачи вещи бенефициару. С конкретного момента времени, если есть возможность его определения.

Эскроу-агент отвечает за утрату, недостачу или повреждение переданных ему на депонирование вещей.

Под утратой вещи следует понимать гибель (уничтожение, исчезновение) соответствующего объекта гражданских прав. Недостача вещей - уменьшение их количества. Повреждение вещей в данном случае надо понимать достаточно широко. Имеются в виду как собственно повреждения в результате механического или иного воздействия на вещь, так и порча как следствие неких органических процессов.

Эскроу-агент отвечает за то, что не исполнил или исполнил ненадлежащим образом свою обязанность сохранить объект депонирования независимо от того, виновен он или нет. Эскроу-агент отвечает даже тогда, когда утрата, повреждение или недостача имущества произошли в результате случая, - в происшедшем нет виновных.

3 группы оснований освобождения эскроу-агента от ответственности:

Ø утрата, недостача или повреждение имущества есть результат действия непреодолимой силы.

Ø утрата, недостача или повреждение объекта депонирования произошли вследствие особых свойств соответствующих вещей, о которых эскроу-агент не знал и не должен был знать

Ø утрата, недостача или повреждение произошли в результате умысла или грубой неосторожности депонента.

2. При депонировании бездокументарных ценных бумаг обременение таких бумаг возникает после внесения лицом, осуществившим учет прав, записи об обременении по счету правообладателя либо в установленных законом случаях по счету иного лица. Обременение бездокументарных ценных бумаг может возникать с момента их зачисления на счет, на котором в соответствии с законом учитываются обремененные бездокументарные ценные бумаги.

3. При условном депонировании безналичных денежных средств, если эскроу-агентом является банк, отношения регулируются ст. ст. 860.7 - 860.10 ГК. Если же объектом депонирования являются безналичные денежные средства и эскроу-агентом выступает не банк, то такие средства депонируются на номинальном счете эскроу-агента. При этом до возникновения оснований для передачи имущества бенефициару бенефициаром по номинальному счету является депонент; после появления указанных оснований - бенефициар по договору эскроу.

Правила об аресте или о списании денежных средств, находящихся на номинальном счете (ст. 860.5 ГК), в рассматриваемой ситуации не действуют.

 

Учитывая фидуциарный характер отношений, закон (ст. 926.8 ГК) предусматривает ряд специальных оснований прекращения договора эскроу.

· Депонент и бенефициар (не по отдельности, а только совместно) могут отказаться от договора. Это может быть сделано путем направления ими совместного уведомления эскроу-агенту об отказе от договора. Уведомление должно быть облечено в письменную форму либо доведено до эскроу-агента иным способом, предусмотренным договором эскроу.

· Договор прекращается также вследствие смерти гражданина, являющегося эскроу-агентом, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, прекращения полномочий нотариуса, являющегося эскроу-агентом, ликвидации юридического лица, выступающего эскроу-агентом.

Прекращение договора влечет различные правовые последствия в зависимости от того, по каким основаниям прекратилось правоотношение и какова воля его участников.

1) При прекращении договора эскроу-агент должен вернуть объект депонирования депоненту (общее правило).

2) Если договор эскроу прекратился, но уже появились основания передачи объекта депонирования бенефициару, то эскроу-агент должен передать соответствующее имущество бенефициару.

3) Если договор прекращается по указанным специальным основаниям, то объект депонирования возвращается депоненту. Однако если до появления данных специальных оснований договор эскроу был передан другому лицу (ст. 392.3 ГК) (эскроу-агентом стал другой субъект), то правоотношение, порожденное договором эскроу, продолжает существовать. При появлении данных специальных оснований прекращения договора эскроу, после того как появились основания для передачи имущества бенефициару, объект депонирования должен быть передан бенефициару.

 

Договор счета эскроу (ст. ст. 860.7 - 860.10 ГК).

В договоре счета эскроу непременно участвует банк. Объектом депонирования являются денежные средства. К отношениям из договора счета эскроу применяются общие положения о банковском счете, поскольку иное не предусмотрено ст. ст. 860.7 - 860.10 ГК и не вытекает из существа отношений. Есть и особенности закрытия счета эскроу (ср. ст. 860.10 и ст. 926.8 ГК).

 

Поручение

 

Договор поручения - это соглашение, по которому одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия, в результате совершения которых права и обязанности возникают непосредственно у доверителя.

Договор поручения консенсуальный, двусторонне обязывающий, безвозмездный, фидуциарный.

В качестве исключения из этого общего правила закон рассматривает те договоры, которые связаны с осуществлением предпринимательской деятельности хотя бы одной из его сторон, распространяя на них презумпцию возмездности.

Только для отношений коммерческого представительства закон устанавливает минимальный срок предварительного уведомления для отказа от договора в 30 дней. По общему правилу, такой срок не установлен.

Предметом договора поручения является совершение одним лицом от имени другого определенных юридических действий.

Сторонами договора поручения являются доверитель и поверенный. Закон не содержит специальных требований к сторонам договора поручения - ими могут выступать любые субъекты гражданского права.

В качестве коммерческих представителей по договору поручения могут выступать только коммерческие организации и индивидуальные предприниматели.

Содержание правоотношения по поручению.

Обязанности поверенного:

1. Выполнение поручения доверителя в точном соответствии с его указаниями, которые должны быть правомерными, осуществимыми и конкретными. Поверенный вправе отступить от данных доверителем указаний по общему правилу лишь при условии предварительного согласования таких отступлений, даже если они предполагают очевидную выгоду для доверителя. Из этого правила возможно лишь два исключения:

· получить предварительное согласие на изменение указаний доверителя невозможно либо ответ поверенному в разумный срок не предоставлен;

· доверитель действует в качестве коммерческого представителя и может отступить от указаний доверителя в его интересах и без предварительного уведомления.

При этом в обоих случаях поверенный, выполнивший поручения на других условиях, должен уведомить об этом доверителя в максимально короткий срок.

Поверенный должен лично исполнить данное ему поручение.

За действия третьих лиц в соответствующих случаях отвечает поверенный. Договором может быть запрещено привлечение третьих лиц.

Поверенный обязан незамедлительно передавать доверителю все полученное по сделкам, совершенным во исполнение поручения.

 

2. Поверенный обязан незамедлительно передавать доверителю все полученное по сделкам, совершенным во исполнение поручения. Полученные поверенным для доверителя деньги, вещи, документы и иные предметы принадлежат доверителю с момента, когда они были вручены поверенному.

3. Поверенный обязан по исполнении поручения либо в случае прекращения договора до его исполнения возвратить доверителю доверенность, срок действия которой не истек.

 

Доверитель обязан:

1. Обеспечить возможность исполнения поверенным поручения. Он должен предоставить необходимые документы и средства для исполнения поручения.

2. Выдать доверенность поверенному.

3. Доверитель обязан возмещать поверенному понесенные им издержки.

 

Комиссия

 

Договор комиссии - это соглашение, по которому одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.

Договор комиссии консенсуальный, возмездный, двусторонне обязывающий.

Предметом договора комиссии являются сделки, совершаемые комиссионером от своего имени, но по поручению и за счет комитента.

Сторонами договора комиссии являются комиссионер и комитент.

Комитентом может быть гражданин или юридическое лицо, в интересах которых совершаются сделки по приобретению или продаже принадлежащего им имущества. Комиссионером может выступать и гражданин, и юридическое лицо.

Отсутствуют специальные нормы о форме договора.

Обязанности комиссионера:

1. Заключение обусловленной договором сделки в точном соответствии с указаниями комитента и на наиболее выгодных для комитента условиях. Комиссионер вправе отступить от указаний комитента, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах комитента и комиссионер не мог предварительно запросить комитента либо не получил в разумный срок ответ на свой запрос. Комиссионер в таком случае обязан при первой возможности уведомить комитента о допущенных отступлениях.

Если комиссионер исполнил комиссионное поручение на условиях более выгодных, чем были согласованы с комитентом, то дополнительная выгода подлежит распределению между комитентом и комиссионером в равных долях, если иное не предусмотрено соглашением между ними.

2. По общему правилу у комиссионера, действующего в рамках комиссионного поручения, нет обязанности исполнить поручение лично.

3. Отвечает перед комитентом за утрату, недостачу или повреждение находящегося у него имущества комитента.

По общему правилу комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение сделки третьим лицом. Исключение составляют случаи, когда комиссионер не проявил необходимой осмотрительности в выборе лица, с которым он заключил сделку, либо принял на себя ручательство за исполнение сделки этим лицом (делькредере).

 

Обязанности комитента:

1. Принять от комиссионера все исполненное по договору комиссии, т.е. совершить фактические действия по принятию исполненного и не чинить препятствия комиссионеру.

2. Если в приобретенном имуществе имеются какие-либо недостатки, то комитент обязан незамедлительно известить об обнаруженных недостатках комиссионера.

3. Комитент обязан возместить комиссионеру израсходованные им на исполнение комиссионного поручения суммы.

4. Комитент вправе в любое время отменить комиссионное поручение, в то же время он обязан возместить комиссионеру понесенные им до отмены расходы и выплатить вознаграждение за совершенные сделки, а также возместить вызванные отменой убытки комиссионера.

 

Агентирование

 

Агентский договор - это соглашение, по которому одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала, либо от имени и за счет принципала.

Агентский договор консенсуальный, возмездный, двусторонне обязывающий.

Сторонами агентского договора являются принципал и агент.

Предметом агентского договора являются совершаемые агентом и имеющие, как правило, длящийся характер юридические и иные действия.

В качестве сторон агентского договора могут выступать любые субъекты гражданских правоотношений без каких-либо специальных требований.

Агентские отношения могут быть оформлены как устно, так и путем выдачи доверенности или заключением письменного договора.

Однако выдача принципалом агенту доверенности обязательна, когда согласно условиям агентского договора он вправе передать свои полномочия на заключение сделок от имени принципала другому лицу.

Агентский договор может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия.

Специальных требований к форме договора нет.

Агентским договором может быть предусмотрено обязательство принципала не заключать аналогичные агентские договоры с другими агентами, действующими на определенной в договоре территории, либо воздерживаться от осуществления на этой территории самостоятельной деятельности, аналогичной деятельности, составляющей предмет агентского договора. Кроме того, договором может быть предусмотрено обязательство агента не заключать с другими принципалами аналогичные агентские договоры, которые должны исполняться на территории, полностью или частично совпадающей с территорией, указанной в договоре.

Принципал обязан уплатить агенту вознаграждение в размере и порядке, которые установлены в агентском договоре.

Агентский договор заключается, как правило, на длительный срок, поэтому его стороны устанавливают периодическую отчетность агента.