Формирование английского общего права

Общее право (Common Law) – это система, несущая на себе

глубокий отпечаток его истории, а история эта до XVIII в. была

исключительно историей английского права. Она шла тремя

путями: путем формирования общего права, дополнения его

правом справедливости (Equity Law) и толкования статутов

(Statute Law).

Своими корнями английское право уходит далеко в

прошлое. После норманнского завоевания Англии (1066 г.)

основная роль в осуществлении правосудия была возложена на

королевские суды, находившиеся в Лондоне. Частные лица, как

правило, не могли обращаться непосредственно в королевский

суд. Они должны были просить у короля, а практически у

канцлера, выдачи приказа (Writ), позволяющего перенести

рассмотрение спора в королевский суд. Первоначаль-

но такие приказы издавались в исключительных случаях. Но

постепенно список тяжб, по которым они издавались,

расширялся. В ходе деятельности королевских судов

постепенно складывалась сумма решений, которыми и

руководствовались в последующем эти суды. Сложилось

правило прецедента: однажды сформулированное судебное

решение в последующем становилось обязательным и для всех

других судей. Английское общее право образует классическую

систему прецедентного права, или права, создаваемого

судьями.

Поскольку основная трудность заключалась в том, чтобы

получить возможность обратиться в королевский суд, появилась

формула «судебная защита предшествует праву», которая до

сих пор определяет характерные черты английского

правопонимания.

К концу XIII в. возрастает роль статутного права. В связи с

этим правотворческая роль судей некоторым образом

сдерживается принципом, согласно которому изменения в

праве не должны происходить без согласия короля и

парламента. Одновременно устанавливается право судей

интерпретировать статуты.

В XIV–XV вв. в связи с большими социальными

изменениями в средневековом обществе Англии (развитие

товарно-денежных отношений, рост городов, упадок

натурального хозяйства) возникла необходимость выйти за

жесткие рамки закрытой системы уже сложившихся

прецедентов. Эту роль взял на себя королевский канцлер,

решая в порядке определенной процедуры споры, по которым

их участники обращались к королю. Так рядом с общим правом

сложилось «право справедливости». Оно, как и общее право,

является прецедентным правом, но прецеденты здесь созданы

иным путем и охватывают иные отношения, чем общее право.

До 1873 г. в Англии на этой почве существовал дуализм

судопроизводства: помимо судов, применяющих нормы общего

права, существовал суд лорд-канцлера. Затем эти системы

слились.

В то время как юристы континентальной Европы

рассматривают право как совокупность предустановленных

правил, для англичанина право – это в основном то, к чему

придет судебное рассмотрение. На континенте юристы

интересуются прежде всего тем, как регламентирована данная

ситуация, в Англии внимание сосредоточивается на том, в

каком порядке она должна быть рассмотрена, чтобы прийти к

правильному судебному решению.

Во Франции, в Германии, Италии и других странах романо-

германской правовой семьи правосудие всегда осуществлялось

судьями, имеющими университетский диплом юриста. В Англии

даже судьи в высших судах до XIX в. необязательно должны

были иметь юридическое университетское образование: они

овладевали профессией, работая длительное время

адвокатами.

Лишь в наши дни приобретение университетского диплома

стало важной предпосылкой для того, чтобы стать адвокатом

или судьей; профессиональные экзамены, позволяющие

заниматься юридическими профессиями, могут

рассматриваться как эквивалент юридического диплома.

Однако и поныне главное в глазах англичан – это разбор дела в

суде добросовестными людьми; соблюдения основных

принципов судопроизводства, составляющих часть общей

этики, по их мнению, достаточно для того, чтобы «хорошо

судить».__

 

Постепенно юридическая наука начала становится для

народов Западной Европы неизменным спутником правового

развития. Юристы в Англии, Франции, а также и Германии на

протяжении целых веков разрабатывали теоретические и

практические аспекты, как римского права, так и постепенно

развивающегося отечественного.

Хочется рассмотреть хотя бы вкратце особенности развития

юридической науки в этих странах в период средних веков.

Так, например, на мой взгляд, главной особенностью

юриспруденции Англии было появление большого количества

очень похожих на римские иски позовов, рассчитанных на

рждый отдельный случай нарушения законов, которые со

временем качественно юридически прорабатывались как в

теории, так и на практике.

Вероятно, что в Англии новый толчок в развитии

юриспруденции образовался благодаря появлению множества

сочинений различных писателей (Фортескью, Литльтон,

Жермэн, Стаунфорд, Смит и т.д.). Также в XVII веке можно

отметить существование целого ряда второстепенных юристов,

которые последовательно разрабатывали некоторые отдельные

отрасли, а также систему английского права в целом (Хелл,

Хокинс, Коминс).

О:бщее пра:во (англ. common law) — единая система

прецедентов, общая для всей Великобритании, одна из

составных частей англо-саксонской правовой системы [1].

Сложилось в XIII-XIV веках на основе местных обычаев и

практики королевских судов. Главным источником права в

системе общего права признается судебный прецедент (Англо-

саксонская правовая семья).

В XII—XIII веках термин общее право (jus commune) был

понятием римско-канонического права и обозначал ту его часть,

которая применялась во всем христианском мире, в отличие от

местных обычаев (lex terrae) [2]. Из канонического права этот

термин перешёл в создававшуюся в эту эпоху систему

королевских судов, также общую для всей средневековой

Англии и существовавшую наряду с местными феодальными

судами.

В XII веке английские короли начали посылать своих

чиновников для решения вопросов управления, в том числе

судебных, по различным местам своего королевства. Поначалу

они опирались не на королевские законы, которых в то время не

существовало, а на опрос свидетелей или соседей, часто в

количестве 12 человек, из которых позже сформировалось

жюри присяжных. В конце XII века опыт работы королевских

судей начали обобщать в виде трактатов по английскому

общему праву. Первыми из них считаются книга Глэнвилла

«Трактат о законах и обычаях королевства Англии» («Tractatus

de Legibus et Consuetudinibus Regni Anglae») и «Беседа

казначея» («The Dialogue of the Exachenquer»), авторство

которой приписывают епископу Кентерберийскому Губерту

Уоттеру.

ПРАВО СПРАВЕДЛИВОСТИ - в англо-американской

правовой системе часть npeцeдентного права, складывавшаяся

из решений английского суда канцлера, который существовал с

XV до конца XIX в. При необходимости выйти за жесткие рамки

закрытой системы сложившихся в общем праве прецедентов

канцлер давал свое решение возникшего вопроса, которое

считалось не юридическим, поскольку принималось вне рамок

общего права, но отвечавшим требованиям справедливости.

Лордом-канцлером использовались принципы канонического и

римского права, что помогало преодолеть многие устаревшие

нормы общего права. В результате судебной реформы 1873-

1875 гг. в Англии произошло формальное слияние П.с. с общим

правом. Однако и поныне П.с. регулирует некоторые институты

права собственности и договорного права, в частности

доверительную собственность, возмещение ущерба, а также

принуждение к исполнению договорного обязательства в

натуре, т.е. реальному исполнению.

Собственность на землю — основа правовых отношений

Средневековья, кулачного права, иерархии сословий неравного

статуса. Крестьяне подвергались принуждению в различных

формах (от сословной недееспособности до крепостного права).

Возникла жесткая вертикаль суверенитета — вассалитета.

Оправдывалась она, однако, христианской теократией. "Догматы

церкви стали одновременно и политическими аксиомами, а

библейские тексты получили во всяком суде силу закона. Даже

тогда, когда образовалось особое сословие юристов,

юриспруденция еще долгое время оставалась под опекой

богословия" (Энгельс). Известная библейская фраза "Нет

власти не от Бога, существующие же власти от Бога

установлены" превратилась в непререкаемый постулат.

Доминирующее положение церкви в Европе объясняется

тем, что, в отличие от сохранившейся на многие века в Византии

императорской власти, подчиняющей себе и ограничивающей

духовную власть, воссозданная Карлом Великим Западная Римская

империя фактически просуществовала недолго (хотя формально

Священная Римская империя германской нации упразднена

лишь в середине XIX века). Католицизм, оказавшись

единственным объединяющим началом, не только укрепляет свои

позиции, но и предъявляет претензии на подчинение себе светских

властей. Всем этим обусловлено господство теократических

мотивов в юровидении этой эпохи.

В Европе борьба между светской и духовной властями шла с

переменным успехом. Идеи цезаризма возродились после

коронации в Риме в 800 году Карла Великого. Придав своему

государству христианский характер, он объявил себя защитником и

покровителем церкви, осуществляя всесторонний контроль ее

должностной иерархии. Это позволило римской церкви обрести

реальную независимость от Константинополя, а папе впоследствии, в

пору средневековой раздробленности монополизировать власть в

самой церкви, стать мощным ядром "Pax cristiana". После

распада империи франков возрастают претензии церкви на

примат папской власти, для обоснования чего использовался так

называемый "дар Константина" — фальшивый документ,

согласно которому Константин Великий якобы передавал

римскому епископу Сильвестру всю власть (светскую и духовную)

над Западной Римской империей.

Затем возникает Священная Римская империя германской

нации, а вместе с ней и примат цезарской власти. Преодолевая

сопротивление церковной иерархии, ее императоры трижды

завоевывали Рим, пока папы окончательно не смирились со

своим положением "на вторых ролях.

Сформировалась доктрина цезарского универсализма, в которой

использовались следующие аргументы; а) священный характер

империи; цезарь — наместник Бога во всем христианском мире,

причем помазание при коронации подчиняет его только Богу, а не

папе; б) цезарская власть наследуется от древних римлян, ее

цель — цивилизаторская миссия Рима; в) апелляция к римскому

праву, которое именовалось "цезарским правом"; перенесение на

германского цезаря Юстинианова тезиса о монархии как

единственном источнике справедливости; обоснование абсолютного

характера цезарской власти волей народа, вручившего ему эту власть

раз и навсегда. Доктрина цезарского универсализма была

направлена не только против папоцеза-ристских тенденций. Можно

говорить по крайней мере о следующих ее ориентациях: а) обоснование

политики германской экспансии (особенно в Италию и славянские

страны), б) борьба со стремлением к образованию национальных

монархий, в) обоснование полной независимости от восточно-римского

цезарства.

К началу ХШ века проблема дуализма властей однозначно

решается в пользу папы

Реальность оказалась, однако, иной. Выдвижение на

римскую политическую авансцену «сильных личностей»

способствовало окончательному упадку республиканских

институтов. «Спаситель отечества» – Октавиан-Август,

объявленный принцепсом, создал основу для нового периода

римской государственности, периода империи.

Одна из особенностей политического устройства римской

империи заключалась в том, что, хотя она и была

абсолютистским по характеру правлением, номинально она

базировалась на определенных правовых и политико-

теоретических принципах. Если не на практике, то в сфере

идеологии сохраняла силу идея, согласно которой

императорская власть основана на добровольном согласии

подданных, которые считались римскими гражданами. Хотя

само право все больше становилось правом распоряжением

правителя, тем не менее, формула – «что постановил принцепс,

имеет силу закона» – вытекала из представления, согласно

которому правитель получил власть для того, чтобы творить

закон, воплощающий в себе деятельность законодательных

органов.