Расчеты посредством клиринга.

Расчеты путем зачета встречных требований осуществляются без участия денег, как наличных, так и безналичных. На практике они могут оформляться как с использованием конструкции ст. 410 ГК РФ (двусторонний зачет встречных однородных требований), контокоррентного счета[7] <1>, так и посредством клиринга.

Федеральный закон от 07.02.2011 N 7-ФЗ "О клиринге, клиринговой деятельности и центральном контрагенте" (далее – Закон о клиринге) регулирует клиринг, осуществляемый на организованных рынках (биржах), которые применяют в основном многосторонний зачет взаимных требований, или неттинг[8].

Пункт 3 ст. 2 указанного Закона устанавливает, что клиринг – это определение подлежащих исполнению обязательств, возникших из договоров, в том числе в результате осуществления неттинга обязательств, и подготовка документов (информации), являющихся основанием прекращения и (или) исполнения таких обязательств, а также обеспечение исполнения таких обязательств.

В соответствии со ст. 5 Закона о клиринге клиринговой организацией может являться только хозяйственное общество, созданное в соответствии с законодательством Российской Федерации. Клиринговая организация должна иметь соответствующую лицензию. Клиринговыми организациями могут являться расчетные палаты бирж, другие специализированные клиринговые организации. Клиринг применяется также в межбанковских расчетах, где он получил название платежного клиринга (п. 9 ст. 3 Закона о национальной платежной системе).

Клиринговая организация оказывает услуги на основании договора об оказании клиринговых услуг. По ним следует называть договор между клиринговой организацией и участниками клиринга, в соответствии с которым клиринговая организация обязуется производить подсчеты взаимных обязательств участников клиринга, осуществлять расчеты по исполнению ими взаимных обязательств с помощью зачета (сальдо) взаимных требований, а также реализовывать систему мер, направленных на снижение рисков.

Для возникновения правоотношения по договору об оказании клиринговых услуг достаточно заключения договора между двумя участниками клиринга и клиринговой организацией. Остальные участники клиринга могут впоследствии присоединиться к уже заключенному договору. Такое присоединение на практике оформляется двусторонним документом между клиринговой организацией и новым участником клиринга, в соответствии с которым новый участник клиринга признает для себя обязательными внутренние локальные акты клиринговой организации, в которых урегулирована процедура клиринга. Указанные локальные акты фактически составляют содержание договора о клиринговом обслуживании, а сам договор может быть определен как договор присоединения.

Механизм расчетов посредством клиринга включает в себя несколько последовательных этапов, включающих:

1) анализ документов о взаимных требованиях участников клиринга на их подлинность и правильность оформления;

2) неттинг, включающий вычисление сумм, подлежащих переводу в результате зачета;

3) оформление расчетных документов[9].

В соответствии с п. 11 ст. 2 Закона о клиринге под неттингом предлагается понимать полное или частичное прекращение обязательств, допущенных к клирингу, зачетом и (или) иным способом, установленным правилами клиринга. Неттинг выполняется клиринговой организацией.

До осуществления неттинга клиринговая организация формирует так называемый клиринговый пул, т.е. определяет совокупность обязательств, допущенных к клирингу и подлежащих прекращению зачетом и (или) исполнением. Она учитывает взаимные требования участников клиринга на нескольких разных счетах бухгалтерского учета (торговые счета, клиринговые счета) (Ст. ст. 15 и 16 Закона о клиринге).

В процессе осуществления неттинга осуществляется подсчет чистых требований или чистых обязательств каждого участника клиринга по всем совершенным ими сделкам за определенный период времени. Для этого из суммы всех требований каждого участника клиринга вычитается сумма всех его обязательств. Полученная разность составляет чистое сальдо. По итогам зачета выявляются те участники клиринга, которые являются должниками (нетто-должники), и те участники клиринга, которые являются кредиторами (нетто-кредиторы). Сальдо встречных требований (позиция), определенное в результате многостороннего зачета, позволяет подсчитать, какую сумму должен уплатить или получить каждый участник клиринга. Платеж указанных сумм нетто-должниками в пользу нетто-кредиторов называется урегулированием или ликвидацией позиции. После урегулирования позиции требования и обязательства по всем сделкам, допущенным к зачету, считаются прекращенными.

В зависимости от способа урегулирования позиции различают два вида неттинга: без участия центрального контрагента в качестве стороны в расчетах и с участием центрального контрагента в качестве стороны в расчетах.

Урегулирование позиций без участия центрального контрагента осуществляется клиринговой организацией путем назначения каждому нетто-кредитору соответствующего нетто-должника. При неттинге с участием центрального контрагента каждому нетто-кредитору центральный контрагент назначается в качестве должника, а каждому нетто-должнику центральный контрагент назначается в качестве кредитора. Таким образом, центральный контрагент становится единым кредитором для всех должников и единым должником для всех кредиторов.

При этом методе урегулирование позиций каждого участника осуществляется против центрального контрагента. Урегулирование позиций всех должников производится путем платежа в пользу центрального контрагента, а урегулирование позиций всех кредиторов - путем получения денежных средств от центрального контрагента.

Правовая природа неттинга. С правовой точки зрения неттинг - сложное правовое явление, на определенном этапе которого происходит новация обязательств.

В отличие от обычного зачета взаимных требований (ст. 410 ГК РФ) неттинг осуществляется при участии организации, требования которой не участвуют в зачете (клиринговая организация), количество участников клиринга не ограничено (многосторонний зачет), а правовым эффектом проведенного зачета является сальдо (новация обязательств).

Клиринговая организация выполняет лишь вспомогательную роль, оказывая услуги по техническому обслуживанию процедуры проведения зачета. Взаимные требования участников клиринга возникают в результате заключения ими нескольких, как правило, однородных сделок, например, в ходе торгов на соответствующей бирже или в ходе осуществления банковской деятельности.

Таким образом, неттинг (как правило, многосторонний зачет взаимных требований) - разновидность расчетов, осуществляемых при участии клиринговой организации с помощью сальдо взаимных требований участников клиринга.

В отличие от обычного зачета встречных требований (ст. 410 ГК РФ) неттинг не может производиться на основании самостоятельных волеизъявлений его отдельных участников. Для прекращения обязательств участников клиринга в размере произведенного зачета и для возникновения обязательств у некоторых участников клиринга в размере образовавшегося сальдо (эффект новации обязательства) необходима согласованная воля всех участников многостороннего зачета.