Продажа имущества арбитражным управляющим

Реализация имущества в процедуре наблюдения. В компетенцию временного управляющего, назначаемого для проведения процедуры наблюдения, реализация имущества должника не входит. Его обязанности определены ст. 67 ФЗ “О несостоятельности (банкротстве)”, к ним относятся:

– принятие мер по обеспечению сохранности имущества должника;

– проведение анализа финансового состояния должника;

– выявление кредиторов должника;

– ведение реестра требований кредиторов, за исключением случаев, определенных ФЗ;

– уведомление кредиторов о введении наблюдения;

– созыв и проведение первого собрания кредиторов.

В процедуре наблюдения должник еще не признан банкротом, руководитель и иные органы должника не отстранены, деятельность организации продолжается в полном объеме. В связи с этим руководство должника с письменного согласия временного управляющего может совершать некоторые сделки по отчуждению имущества. В соответствии со ст. 64 ФЗ “О несостоятельности (банкротстве)” к таковым относятся следующие сделки или несколько взаимосвязанных между собой сделок:

– связанные с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо либо косвенно имущества должника, балансовая стоимость которого составляет более пяти процентов балансовой стоимости активов должника на дату введения наблюдения;

– связанные с получением и выдачей займов (кредитов), выдачей поручительств и гарантий, уступкой прав требования, переводом долга, а также с учреждением доверительного управления имуществом должника.

Ст. 66 ФЗ “О несостоятельности (банкротстве)”предоставляет временному управляющему право:

– предъявлять в арбитражный суд от своего имени требования о признании недействительными сделок и решений, а также требования о применении последствий недействительности ничтожных сделок, заключенных или исполненных должником с нарушением требований, установленных ст. 63 и 63 Федерального Закона;

– обращаться в арбитражный суд с ходатайством о принятии дополнительных мер по обеспечению сохранности имущества должника, в том числе о запрете совершать без согласия временного управляющего сделки, не предусмотренные п. 2 ст. 64 Федерального Закона.

Реализация имущества должника в процедуре финансового оздоровления. В случае, если арбитражным судом на основании решения собрания кредиторов вводится финансовое оздоровление и утверждается административный управляющий, порядок обращения имущества определятся ст. 81, 82, 83, 110 ФЗ.

Должник не вправе без согласия собрания кредиторов (комитета кредиторов) совершать сделки или несколько взаимосвязанных сделок, в совершении которых у него имеется заинтересованность или которые:

– связаны с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо либо косвенно имущества должника, балансовая стоимость которого составляет более пяти процентов балансовой стоимости активов должника на последнюю отчетную дату, предшествующую дате заключения сделки;

– влекут за собой выдачу займов (кредитов), выдачу поручительств и гарантий, а также учреждение доверительного управления имуществом должника.

Должник не вправе без согласия административного управляющего совершать сделки или несколько взаимосвязанных сделок, которые:

– влекут за собой увеличение кредиторской задолженности должника более, чем на пяти процентов суммы требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов на дату введения финансового оздоровления;

– связаны с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо либо косвенно имущества должника, за исключением реализации имущества должника, являющегося готовой продукцией (работами, услугами), изготовляемой или реализуемой должником в процессе обычной хозяйственной деятельности;

– влекут за собой уступку прав требований, перевод долга;

– влекут за собой получение займов (кредитов).

Сделки, совершенные должником с нарушением указанных выше ограничений, могут быть признаны недействительными по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве.

Должник вправе отчуждать имущество, являющееся предметом залога, передавать его в аренду или безвозмездное пользование другому лицу либо иным образом распоряжаться им, либо обременять предмет залога правами и притязаниями третьих лиц только с согласия кредитора, требования которого обеспечены залогом такого имущества, если иное не предусмотрено федеральным законом или договором залога и не вытекает из существа залога.

Имущество, являющееся предметом залога, продается только на торгах в порядке, предусмотренном п. 3 – 9 ст. 110 ФЗ.

Административный управляющий при исполнении своих обязанностей имеет в отношении сделок с имуществом должника следующие права:

– принимать участие в инвентаризации в случае ее проведения должником;

– согласовывать сделки и решения должника в случаях, предусмотренных ФЗ, и предоставлять информацию кредиторам об указанных сделках и решениях;

– обращаться в арбитражный суд с ходатайством о принятии дополнительных мер по обеспечению сохранности имущества должника, а также об отмене таких мер;

– предъявлять в арбитражный суд от своего имени требования о признании недействительными сделок и решений, а также о применении последствий недействительности ничтожных сделок, заключенных или исполненных должником с нарушением требований ФЗ.

Реализация имущества должника в процедуре внешнего управления. Правила распоряжения имуществом должника в ходе внешнего управления регулируются ст. 94, 99, 101, 102, 103, 110, 111, 115 ФЗ “О несостоятельности (банкротстве)”.

Внешний управляющий обязан принять в управление имущество должника и провести его инвентаризацию. Внешний управляющий, в соответствии с планом внешнего управления, самостоятельно распоряжается имуществом должника

Согласно ст. 94, после введения процедуры внешнего управления полномочия руководителя и иных органов управления предприятия-должника и собственника имущества должника – унитарного предприятия переходят внешнему управляющему, за исключением полномочий органов управления должника, предусмотренных п. 2 ст. 94. При этом не требуется согласования сделок по распоряжению принадлежащим должнику имуществом с учредителями (участниками) должника, иными органами управления должника, а также с собственником имущества должника – унитарного предприятия.

П. 2 ст. 94 ФЗ определяет, что органы управления должника в пределах компетенции, установленной Федеральным Законом, вправе принимать решения:

– об обращении с ходатайством о продаже предприятия должника;

– о замещении активов должника;

– о заключении соглашения между третьим лицом или третьими лицами и органами управления должника, уполномоченными, в соответствии с учредительными документами, принимать решение о заключении крупных сделок.

Крупные сделки, а также сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, заключаются внешним управляющим только с согласия собрания кредиторов (комитета кредиторов), если иное не предусмотрено ФЗ.

К крупным сделкам, по ФЗ, относятся сделки, или несколько взаимосвязанных сделок, связанные с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо либо косвенно имущества должника, балансовая стоимость которого составляет более чем десять процентов балансовой стоимости активов должника на последнюю отчетную дату, предшествующую дате заключения такой сделки.

Сделками, в совершении которых имеется заинтересованность, признаются сделки, стороной которых являются заинтересованные лица по отношению к внешнему управляющему или конкурсному кредитору.

Сделки, влекущие за собой получение или выдачу займов, выдачу поручительств или гарантий, уступку прав требований, перевод долга, отчуждение или приобретение акций, долей хозяйственных товариществ и обществ, учреждение доверительного управления, совершаются внешним управляющим после согласования с собранием кредиторов (комитетом кредиторов). Указанные сделки могут заключаться внешним управляющим без согласования с собранием кредиторов (комитетом кредиторов), если возможность и условия заключения таких сделок предусмотрены планом внешнего управления.

Имущество, являющееся предметом залога, продается только на открытых торгах. Продажа имущества, являющегося предметом залога, допускается только при согласии кредитора, требования которого обеспечены залогом этого имущества. В указанном случае требования кредитора, обеспеченные залогом, погашаются за счет стоимости проданного имущества преимущественно перед иными кредиторами после продажи предмета залога, за исключением обязательств перед кредиторами первой и второй очереди, право требования по которым возникло до заключения соответствующего договора залога.

Планом внешнего управления могут быть предусмотрены следующие меры по восстановлению платежеспособности должника:

– продажа предприятия должника (ст. 110);

– продажа части имущества должника (ст. 111);

– замещение активов должника (ст. 115).

Порядок продажи предприятия должника (определяется ст. 110 ФЗ). Для целей ФЗ под предприятием должника понимается имущественный комплекс, предназначенный для осуществления предпринимательской деятельности (далее – предприятие). Объектом продажи могут также служить филиалы и иные структурные подразделения должника – юридического лица.

Продажа предприятия может быть включена в план внешнего управления на основании решения органа управления должника, уполномоченного, в соответствии с учредительными документами, принимать решения о заключении соответствующих крупных сделок должника. В решении о продаже предприятия должно содержаться указание на минимальную цену продажи предприятия.

При продаже предприятия отчуждаются все виды имущества, предназначенные для осуществления предпринимательской деятельности, в том числе земельные участки, здания, строения, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукция, права требования, а также права на обозначения, индивидуализирующие должника, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), другие принадлежащие должнику исключительные права, за исключением прав и обязательств, которые не могут быть переданы другим лицам.

При продаже предприятия, осуществляемой в соответствии с настоящей статьей, денежные обязательства и обязательные платежи должника не включаются в состав предприятия, за исключением обязательств должника, которые возникли после принятия заявления о признании должника банкротом, и могут быть переданы покупателю предприятия в порядке и на условиях, которые установлены ФЗ.

Продажа предприятия осуществляется в порядке, установленном федеральным законом, путем проведения открытых торгов в форме аукциона, если иное не установлено ФЗ.

В случае, если в состав имущества предприятия входит имущество, относящееся к ограниченно оборотоспособному имуществу, продажа предприятия осуществляется только путем проведения закрытых торгов.

В закрытых торгах принимают участие лица, которые, в соответствии с федеральным законом, могут иметь в собственности или на ином вещном праве указанное имущество.

Начальная цена продажи предприятия, выставляемого на торги, устанавливается решением собрания кредиторов или комитета кредиторов на основании рыночной стоимости имущества, определенной в соответствии с отчетом независимого оценщика, привлеченного внешним управляющим и действующего на основании договора с оплатой его услуг за счет имущества должника.

Начальная цена продажи предприятия не может быть ниже минимальной цены продажи предприятия, определенной органами управления должника при обращении с ходатайством о продаже предприятия. Порядок и условия проведения торгов определяются собранием кредиторов или комитетом кредиторов.

Условия проведения торгов должны предусматривать получение денежных средств от продажи предприятия не позднее, чем за месяц до истечения срока внешнего управления.

Размер задатка для участия в торгах устанавливается внешним управляющим и не должен превышать двадцать процентов начальной цены.

Продолжительность приема заявок (предложений) на участие в торгах должна быть не менее, чем двадцать пять дней.

Внешний управляющий выступает в качестве организатора торгов либо на основании решения собрания кредиторов или комитета кредиторов привлекает для этих целей специализированную организацию с оплатой ее услуг за счет имущества должника. Указанная организация не должна являться заинтересованным лицом в отношении должника и внешнего управляющего.

Внешний управляющий (организатор торгов) обязан опубликовать сообщение о продаже предприятия на торгах в официальном издании, определяемом в соответствии со ст. 28, а также в печатном органе по месту нахождения должника не позднее, чем за тридцать дней до даты проведения торгов.

Внешний управляющий (организатор торгов) также вправе опубликовать указанное сообщение в иных средствах массовой информации. В сообщении о продаже предприятия должны содержаться:

– сведения о предприятии, его характеристики и порядок ознакомления с ними;

– сведения о форме проведения торгов, форме подачи предложения, цене предприятия;

– требования к участникам торгов в случае, если проводятся закрытые торги;

– условия конкурса в случае его проведения;

– срок, время и место подачи заявок и предложений о цене предприятия;

– порядок оформления участия в торгах, перечень предоставляемых участниками торгов документов и требования к их оформлению;

– размер задатка, сроки и порядок внесения задатка, реквизиты счетов;

– начальная цена продажи предприятия;

– величина повышения начальной цены (“шаг аукциона”) в случае открытой формы подачи предложений о цене предприятия;

– порядок и критерии выявления победителя торгов;

– время и место подведения итогов торгов;

– порядок и срок заключения договора купли-продажи;

– условия и сроки платежа, реквизиты счетов;

– сведения об организаторе торгов.

При подготовке к проведению торгов внешний управляющий (организатор торгов) организует прием заявок (предложений) участников торгов, а также задатков.

Внешний управляющий (организатор торгов) проводит торги, осуществляет подведение итогов торгов и определяет победителя, а также подписывает протокол об итогах торгов. В случае проведения торгов организатором торгов он передает протокол об итогах торгов внешнему управляющему для заключения договора купли-продажи с победителем торгов.

В случае, если в указанные в сообщении о продаже предприятия сроки не получено ни одной заявки (предложения) или получена одна заявка (предложение), внешний управляющий (организатор торгов) признает первые торги по продаже предприятия несостоявшимися и проводит повторные торги.

Повторные торги проводятся также в случае, если предприятие не было продано на первых торгах.

В случае, если повторные торги были признаны несостоявшимися или предприятие не было продано, внешний управляющий в течение четырнадцать дней с даты подведения итогов повторных торгов публикует новое сообщение о продаже предприятия в порядке, предусмотренном ст. 110 и 28.

Начальная цена продажи предприятия, указанная в таком сообщении, может быть снижена на десять процентов начальной цены продажи предприятия, установленной собранием кредиторов или комитетом кредиторов, но не может быть ниже минимальной цены продажи предприятия, определенной органами управления должника.

В случае, если предприятие не было продано в порядке, предусмотренном настоящим пунктом, порядок продажи предприятия на торгах устанавливается собранием кредиторов или комитетом кредиторов, в том числе посредством публичного предложения. При этом предприятие не может быть продано по цене, ниже минимальной цены продажи предприятия, определенной органами управления должника.

Если торги состоялись, то лицо, являющееся победителем торгов, и внешний управляющий, не позднее, чем через десять дней с даты подведения итогов торгов, подписывают договор купли-продажи предприятия.

В случае, если иное не установлено ФЗ, при продаже предприятия посредством публичного предложения договор купли-продажи предприятия заключается внешним управляющим с лицом, предложившим в течение месяца с даты опубликования сообщения о продаже предприятия максимальную цену за предприятие.

Покупатель предприятия обязан уплатить цену продажи предприятия, определенную на торгах, в срок, указанный в сообщении о проведении торгов, но не позднее, чем через месяц с даты подведения итогов торгов.

Денежные средства, вырученные от продажи предприятия, включаются в состав имущества должника.

В случае уклонения лица, являющегося победителем торгов, от подписания протокола или договора купли-продажи сумма задатка, уплаченная этим лицом, включается в состав имущества должника за вычетом издержек организатора торгов на их проведение.

Порядок продажи части имущества должника (определяется ст. 111 ФЗ).В случаях, предусмотренных планом внешнего управления, после проведения инвентаризации и оценки имущества должника внешний управляющий вправе приступить к продаже имущества должника на открытых торгах, если иной порядок продажи имущества не предусмотрен ФЗ.

Продажа имущества должника не должна приводить к невозможности осуществления должником своей хозяйственной деятельности.

Подлежащее в соответствии с планом внешнего управления продаже имущество должника – унитарного предприятия или должника – акционерного общества, более двадцать пять процентов голосующих акций, которого находится в государственной или муниципальной собственности, оценивается независимым оценщиком с представлением заключения государственного финансового контрольного органа по проведенной оценке.

Начальная цена имущества, выставляемого на торги, устанавливается решением собрания кредиторов (комитета кредиторов) на основании рыночной стоимости имущества, определенной в соответствии с отчетом независимого оценщика, привлеченного внешним управляющим и действующего на основании договора с оплатой его услуг за счет имущества должника.

В случае, если планом внешнего управления предусмотрена продажа имущества, балансовая стоимость которого на последнюю отчетную дату до утверждения плана внешнего управления составляет не менее, чем 100 тыс. руб., такое имущество должно продаваться на открытых торгах при условии, что иной порядок продажи не предусмотрен ФЗ.

Открытые торги проводятся в порядке, предусмотренном п. 4–9 ст. 110, если иное не установлено ст. 111.

Имущество должника, относящееся к ограниченно оборотоспособному имуществу, может быть продано только на закрытых торгах.

В закрытых торгах принимают участие лица, которые, в соответствии с федеральным законом, могут иметь в собственности или на ином вещном праве указанное имущество.

Закрытые торги проводятся в порядке, предусмотренном п. 4–9 ст. 110, если иное не установлено ст. 111.

Имущество, балансовая стоимость которого на последнюю отчетную дату до даты утверждения плана внешнего управления составляла менее 100 тыс. руб., продается в порядке, предусмотренном планом внешнего управления.

Действие положений ст. 111 не распространяется на случаи реализации имущества должника, которое является изготовленной должником в процессе хозяйственной деятельности продукцией.

Порядок замещения активов должника (определяется ст. 115 ФЗ).Замещение активов должника проводится путем создания на базе имущества должника одного или нескольких открытых акционерных обществ. В случае создания одного открытого акционерного общества в его уставный капитал вносится все имущество, в том числе имущественные права, входящие в состав предприятия и предназначенные для осуществления предпринимательской деятельности. Состав предприятия определяется в соответствии с п. 1 и 2 ст. 110 ФЗ.

Замещение активов должника путем создания на базе имущества должника одного или нескольких открытых акционерных обществ может быть включено в план внешнего управления на основании решения органа управления должника, уполномоченного, в соответствии с учредительными документами, принимать решение о заключении соответствующих сделок должником.

Возможность замещения активов должника может быть включена в план внешнего управления при условии, что за принятие такого решения проголосовали все кредиторы, обязательства которых обеспечены залогом имущества должника.

Планом внешнего управления может быть предусмотрено создание нескольких открытых акционерных обществ с оплатой их уставных капиталов имуществом должника, предназначенным для осуществления отдельных видов деятельности. Состав имущества должника, вносимого в оплату уставных капиталов создаваемых открытых акционерных обществ, определяется планом внешнего управления.

Величина уставных капиталов указанных обществ определяется рыночной стоимостью вносимого имущества, определенной на основании отчета независимого оценщика с учетом предложений органа управления должника, уполномоченного, в соответствии с учредительными документами, принимать решение о заключении соответствующих сделок должником.

Акции созданных на базе имущества должника открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ включаются в состав имущества должника, и могут быть проданы на открытых торгах, если иное не установлено настоящей статьей.

Продажа акций созданного на базе имущества должника открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ должна обеспечить накопление денежных средств, для погашения требований всех кредиторов.

Продажа на открытых торгах акций созданного на базе имущества должника открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ осуществляется в порядке, предусмотренном ст. 110 ФЗ.

Планом внешнего управления может быть предусмотрена продажа акций созданного на базе имущества должника открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ на организованном рынке ценных бумаг.