Вопрос 39. Понятие источника и формы права.

Понятие «источник права» существует много веков. Столетиями его толкуют и применяют правоведы всех стран. Этот термин имеет несколько значений.

ü Источник права (общераспространенное значение) – сила, создающая право. Силой, которая образует правовые нормы, является власть государства, которая реагирует на потребности общества, развитие общественных отношений и принимает соответствующие правовые решения.

ü Источник права (в формально-юридическом смысле) – форма выражения государственной воли, форма, в которой содержится правовое решение государства. С помощью формы право приобретает свои неотъемлемые черты и признаки: общеобязательность, общеизвестность и т.д. Это понятие источника права имеет значение емкости, в которую заключены юридические нормы. В этом смысле понятие «источник права» совпадает с понятием «форма права»

Форма права – способ внешнего выражения права, придания ему общеобязательного характера.

Обычно в теории права называют четыре вида источников права:

ü Правовой обычай;

ü Нормативный договор;

ü Судебный прецедент;

ü Нормативно-правовой акт.

Правовой обычай является наиболее древним источником права. Это стихийно сложившееся правило поведения, соблюдаемое в силу привычки и санкционированное государством. Не каждый обычай правовой и выступает источником права. Правовыми становятся наиболее применяемые, общеизвестные, общепризнанные, стабильные и одобряемые государством обычаи. Государство придает таким обычаям обязательную юридическую силу и превращает их в официальный государственный документ., что особо было распространено в эпоху Древнего Мира и Средневековья (Например, Законы 12 таблиц, Русская Правда, Салическая Правда). Сейчас встречается и другой способ санкционирования государством обычаев – отсылка к ним в тексте законов (обычаи делового оборота в гражданском праве, сроки разгрузки судна, обычно принятые в порту в морском праве и т.д.)

Нормативный договор – соглашение субъектов правотворчества, содержащее нормы права (межгосударственные договоры, коллективные договоры в трудовом праве и т.д.). Нормативный договор действует непосредственно, общеобязателен, регулирует наиболее важные общественные отношения. Признаки нормативного договора: содержит норму права, добровольность заключения, равенство сторон, взаимная ответственность сторон, правовое обеспечение. По числу участников сторон выделяют двусторонние и многосторонние договоры.

Судебный прецедент – положение, содержащееся в решениях судебного органа по конкретному делу, обязательное в будущем для других судов при разрешении аналогичных дел. Обязательным для судов является не все решение или приговор, а только суть правовой позиции судьи, на основе которой выносится решение. Судебный прецедент является одним из главных источников права в странах англосаксонской правовой системы – Великобритании, США, Канаде, Австралии и др. В советской правовой науке прецедент как источник права оценивался только отрицательно, однако в последнее время встречаются предложения о необходимости приравнять судебную доктрину к источникам права. Предлагаемое возможно, однако для этого необходимы независимый суд и соответствующая правовая подготовка судей, а также формирование их правосознания в том направлении, при котором станет возможно их правотворчество.

Нормативно-правовой акт – официальный документ, принятый компетентным государственным органом в установленном порядке и содержащий общеобязательные правила поведения. Это доминирующий источник права во всех правовых системах мира. Он имеет ряд неоспоримых преимуществ:

ü Нормативный акт может быть издан оперативно, в любой своей части изменен, что позволяет относительно быстро реагировать на социальные процессы;

ü Нормативные акты, как правило, определенным образом систематизированы, что позволяет легко осуществлять поиск нужного документа;

ü Нормативные акты позволяют точно фиксировать содержание правовых норм, что помогает проводить единую политику, не допускать произвольного толкования и применения норм;

ü Нормативные акты поддерживаются государством, им охраняются;

ü Нормативно-правовые акты иерархизированы, нижестоящие источники права находятся в зависимости от вышестоящих и не могут им противоречить (Конституция, законы, подзаконные акты).

 

В отдельные исторические периоды источниками права признавали священные религиозные тексты, которым государство придавало юридическую силу (Талмуд в иудейском праве, Коран в мусульманском), правосознание (временно может выступать в качестве источника права в революционные периоды, когда ранее действовавшее право отменено новой властью, а новое право ещё не создано – Россия в первые годы после Октябрьской революции) и др.