Международное частное право (МЧП)

Международное частное право (МЧП)

Преподаватель Костицин Андрей Владимирович

Литература: Критерии учебников не ранее 2003 г., не МЧП в картинках или шпаргалках. А так все остальные учебники. Лучше найти учебник Богуславского М.М. «МЧП», Ануфриевой Л.П., Дмитриевой, «МЧП и международный гражданский процесс» Нешетаева Татьяна Николавена. (она родом из Перми, она ее преподавала в нашем гос. универе. Она сейчас в ВАС РФ работает).

Методичка по МЧП. Взять на кафедре.

МЧП – одна из самых не понятных юридических дисциплин (й.).

1. МЧП – это самостоятельная отрасль права, регулирующая частноправовые отношения, осложненная иностранным элементом. Частноправовые отношения гражданские, семейные, трудовые, наследственные, земельные и любые другие отношения которых объединяет и иные отношения, которые основаны на принципе равенства сторон, эти отношения еще осложнены иностранным элементом.

2. МЧП – это подотрасль гражданского права. В третей части ГК есть шестая часть, принята эта часть ГК в 2003, следовательно, МЧП это подотрасль, ее источник ГК. Но это не один источник, есть еще международные источники. МЧП регулирует гражданские отношения. Спектр, регулируемых МЧП шире, чем те отношения, которые регулируются гражданским правом (семейное, трудовое и т.д.).

3. МЧП – есть некое общее МП, (мы сейчас изучаем не международное право, т.к. МПП – это синоним междунароному праву, а МЧП международным не являестя, оно больше национальное, «международное» в МЧП носит условный характер). Согласно третей точке зрения МЧП включает норма МПП и ЧП. Это сложный полисистемный комплекс правовых норм, состоящий из национальных источников и международных, регулирующих отношений иностранным элементом.

У МЧП есть свой предмет и метод. Предмет МЧП – это частноправовые отношения (семейные, гражданские и т.п), осложненные иностранным элементом. У МЧП коллизионный метод («колизио» – столкновение, противоречие, сталкивается право одного государства с правом другого государства, национальное отношение каждого права индивидуально).

Основная задача МЧП – преодоление коллизии двух ил более правопорядков, права одного и права другого государства.

Возникновение МЧП связвают с Джозофом Стори. Он написал одну из первых работ, посвященных МЧП 1834 г. До возникновения МЧП существовало коллизионное право.

Метод в МЧП не единственный, помимо коллизионного метода существует материально-правовой метод. Материальный метод – непосредственно регулируются отношения (ПР. форма договора купли-продажи квартиры), а коллизионный метод не отвечает на вопрос что будет, если иначе, он говорит, что при возникновении определенной коллизии…. Задача коллизионного метода – указать на право того гос-ва, которое подлежит применения для возникновения возникшей коллизии. Все нормы в МЧП делятся на коллизионные и материальные. С помощью коллизионного метода на прямую нельзя урегулировать правоотношения, он указывает направление, где искать отгадку, для разрешения возникших коллизий.

Международное - традиционно это право публичное, то право, которое находятся над любым государством. В каждом государстве свое МЧП, у нас МЧП РФ. Международное право (межгосударственное право).

Частное – в чистом виде частное право быть не может. Есть случаи когда частные отношения были основой публичный отношений (россиянка родила в Турции).

МЧП – указывает на те нормы, которые нужно использовать.

Иностранный элемент

В части 3 ГК РФ нет понятия иностранного элемента, выделяются три разновидности иностранного элемента:

1. субъект, иностранный элемент выступает субъектом;

2. объект, то в связи с чем возникает общественное отношение (смерть российского гражданина, а у него квартира в Риме);

3. юридический факт (действие или событие произошли с гражданином в иностранном государстве).

Иногда пишут, что международным элементом должны быть осложнены отношения, регулируемые в МЧП Международный элемент выделяется когда субъектом выступает государство или межправительственная организация.

Лекция от 21.01.2012

Источники МЧП

1 т.з.

1. Конституция;

2. Общепризнанные принципы и нормы международные нормы РФ, международные договоры РФ

3. ФКЗ

4. ФЗ

5. Указы президенты

6. Постановления правительства

7. Акты федеральных органов исполнительной власти

 

2 т.з. Сверхимперативные нормы – они выше императивных норм, выше норм конституции. Общепризнанные принципы находятся выше Конституции РФ.

1. Общепризнанные принципы.

2. Конституция и нормы международные нормы РФ, международные договоры РФ

3. ФКЗ

4. ФЗ

5. Указы президенты

6. Постановления правительства

7. Акты федеральных органов исполнительной власти

3 т.з. Общепризнанные принципы и норы стоят на одном уровне с Конституцией РФ.

Принципы нашли свое закрепление в уставе ООН и статуте международного суда ООН (ст. 37). Там говорится еще о правовом обычае. Все государства в ООН состоят, следовательно, все акты обязательны для всех стран, входящих в ООН. В силу участия в ООН источники будут обязательными. Общепризнанные принципы тесно связаны с правом естественным (равенство сторон). Общепризнанные принципы априори не могут противоречить К какого-либо государства.

К.РФ (ч.1. ст. 15), а есть, еще и часть 4: «Общепризнанные принципы и нормы международного права международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора». Следует, что МН стоят над ФКЗ. Возможно К поместила себя на четвертый план. Т.е. выше нее международный договор, общепризнанные принципы и норма международного права, а потом уже и конституция. если общепризнанными принципами и нормами МП, и МД РФ, то будут применяться они, в случае противоречия с федеральном законадательстве.

 

Общепризнанные принципы.

Это не писанные источники МЧП, это сверхимперативный - обязательный во всех странах. Единого перечня, списка принципов нет. ПР: равенство сторон, принцип автономии воли сторон, из него производный – свобода договора, принцип не дискриминации, принцип суверенного равенства, недопустимость ограничения доступа в сеть интернет – новый принцип.

Международные обычаи.

Не писанный источник, сверхимперативный, формируется государствами, как и любой обычай в результате многократного повторения на практике и признание за этим обычаем, некой обязательной силы. Он является обязательным, если все или почти все странны признают его юридическую обязательность. Пример: найти еще обычаи МЧП!!! Высота воздушного столба, относящегося к определенному государству (100-110 тыс.).Спутник первый пролетел, и некоторые государства решили, что это их собственность, но потом решили, что право собственности принадлежит тому государству, с территории которого он был запущен. Не путать международные обычаи с международными торговыми обычаями (это обычаи формируемые купцами, и они носят рекомендательный характер)!

Международные договОры.

Это писанные источники. Это обязательный источник только для тех стран, которые в нем участвуют. (СМ: ФЗ «О международных договорах РФ»), если государство выра3ило согласие на обязательность для него международного договора (смотри еще что есть кроме ратификации). Все действующее национальное законодательство имеет приоритет над международными договорами, если государство в них не участвует. Виды: двухсторонние и многосторонние (пакты, хартии, конвенции, декларации – это разновидности международных договоров). Соглашение обычно между двумя государствами, а в конвенции участвуют более количества. Соглашения – это открытые для подписания и универсальные международные договоры. Конвенции…(есть ли конвенции между двумя государствами). Конвенции принимают обычно международным, межправительственными организациями. Региональная, универсальная. Само исполняемые и не само исполняемые договоры.

4. Национальное законодательство.

Писанный, обязательный источник (синонимы: национальный правопорядок, национальный закон). Во многих странах существуют специальные законы об МЧП (Австрия, Италия, Швейцария). Нормы МЧП есть у нас по мимо 3 части ГК, в СК, АПК, ГПК, ТК, ЗК. ФЗ «О международном коммерческом арбитраже» 1993., ФЗ «об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности».

Первые 4ре источника – это традиционные источники!

Судебная практика.

Писанный источник. Традиционно для РФ судебная практика не относиться к источнику права. Для МЧП РФ судебная практика не является источником. В силу коллизии может быть необходимость принятия норма страны с англо-саксонским правом.

Арбитражная практика.

Это не практика судов арбитражных, это практика международных арбитражей. Писанный источник, но носит в той или иной степени носит рекомендательный характер.

Мягкое право.

Писанные источники. Обычно, чаще всего они в преамбулах международных договоров. По своей юридической силе это рекомендательные источники. Государства исполняют их, т.к. это то, к чему стремится человечество.

Доктрина.

Доктрина – это взгляд ученых. С одной стороны – это некая концепция, но в нашем случае доктрина – это толкование права известными специалистами международниками. ст. 1191 ГК РФ Установление содержание норм иностранного права:

Статья 1191. Установление содержания норм иностранного права

п. 1. При применении иностранного права суд устанавливает содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием (т.е. речь идет о доктрине), практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве.

 

Lexmercatoria.

Это право купцов и для купцов. Это писанный источник, чаще всего. Это рекомендательный источник. Это право разрабатывается не государство. ПРИМЕР: инкотернс (источник контрактов), принципы международн

ых договоров их два, Важное условие для применения этого источника то, что стороны должны договориться о применении этого источника. В силу их отсылки он будет применятся к их отношениям. Можно сказать что это общие, «международные» обычаи делового оборота, обычаи делового оборота в национальном законодательстве (это некий частный случай Lexmercatoria в национальном законодательстве каждого государства).

 

ВХОДНОЙ КОТРОЛЬ: повтори МПП и начало МЧП.

В субботу будет входной контроль и семинар:

1. Понятие предмет, метод

2. Системная принадлежность МЧП (теории и аргументы).

3. Задание по группам:

- является МЧП междунадорным

- является МЧП частным

- является МЧП правом

Аргументы против этих позиций.

 

Постановление Пленума ВС РФ От 10.102003 № 5 – ЧИТАТЬ!!!!! – это относительно общепризнанных пинципов и норм международного права.

Общепризнанные нормы – это скорее всего обычай.!!! ч. 4 ст. 15 К РФ.

Лекция от 27.01.2012

Отказ гос-ва от иммунитета

1. Он должен быть письменным, должен быть указан в самом частном отказе от иммунитета;

2. Отказ должен быть явно выраженным;

3. Отказ гос-ва от иммунитета не подлежит расширительному толкованию:

(юрисдикционные иммунитеты). Государство может отказаться от одного взятого иммунитета, и от какого имен отказывается – должно быть прописано, и также субъекты имеет значение состав субъектов, при наличие других субъектов отказа не будет действовать.

Концепции относительно иммунитета государств:

1. Концепция абсолютного иммунитета. Изначально концепция на которой все и базируется. все государства равны, следовательно априори иммунитеты существуют у всех. Эта концепция подразумевает, что гос-во обладает иммунитетом вне зависимости от того, в какие отношения гос-во вступает (публично-правовые, частноправовые и т.д. иммунитет существует всгда);

2. Концепция ограниченного или функционального иммунитета. Государства условно можно разделить на две группы: суверен, действительно обладающее суверенитетом и государство, как хозяйствующее лицо, которое сможет участвовать в частноправовых отношениях. Государство лишается иммунитета при вступлении в такие отношения, это происходит автоматически.

Найти 2 договора, содержащие концепцию ограниченного суверенитета (возможно это конвенция). Базискная конвенция. и ….

Найти точку зрения о разном значении ограниченного и функционального иммунитетов.

В ГПК абсолютный иммунитет закрепленв в с. 401 ГПК, а в АПК закреплен функциональный иммунитет, см. ст. 251 АПК, т.к. там есть слова, государство, как обладатель публичной власти ( Статья 251. 1. Иностранное государство, выступающее в качестве носителя власти, обладает судебным иммунитетом по отношению к предъявленному к нему иску в арбитражном суде в Российской Федерации, привлечению его к участию в деле в качестве третьего лица, наложению ареста на имущество, принадлежащее иностранному государству и находящееся на территории Российской Федерации, и принятию по отношению к нему судом мер по обеспечению иска и имущественных интересов. Обращение взыскания на это имущество в порядке принудительного исполнения судебного акта арбитражного суда допускается только с согласия компетентных органов соответствующего государства, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации или федеральным законом ).

Трудоправовые отношения и отношения начала судебного процесса государством.

Ст. 250 АПК РФ и ст. 401 ГПК РФ. Рассмотреть статьи и сравнить относительно концепций суверенитета государств. В ст. 127 ГК РФ

Статья 127.

Особенности ответственности Российской Федерации и субъектов Российской Федерации в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, с участием иностранных юридических лиц, граждан и государств определяются законом об иммунитете государства и его собственности. Закон об иммунитете государство и его собственности не был принят.

 

Виды коллизионных норма

ПР: Личный закон ф. л. (объем) определяется по его гражданству (привязка). (ст. 1195) ГК РФ.

· Императивные ПР: ст. 1195, 1222 ГК (личный закон ю. л. и ф.л.) Один объем – одна привязка.

· Диспозитивные ПР: ст. 1210 ГК РФ: Стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору. Выбранное сторонами право применяется к возникновению и прекращению права собственности и иных вещных прав на движимое имущество без ущерба для прав третьих лиц. Один объем и множество привязок.

Альтернативные ПР: ст. 1221 ГК РФ: 1. К требованию о возмещении вреда, причиненного вследствие недостатков товара, работы или услуги, по выбору потерпевшего применяется:

1) право страны, где имеет место жительства или основное место деятельности продавец или изготовитель товара либо иной причинитель вреда;

2) право страны, где имеет место жительства или основное место деятельности потерпевший;

3) право страны, где была выполнена работа, оказана услуга, или право страны, где был приобретен товар. Один объем и несколько привязок, количество которых закреплено.

 

Еще виды норм:

o Простые (один объем одна привязка)

o Сложные к.н. (несколько объемов, несколько привязок) ПР: ст. 1211 ГК РФ.

 

Говорят будущее МЧП за гибкими коллизионными нормами - ст. 1211 ГК РФ вытекает из принципа тесной связи (с каким государством отношения теснее всего связаны, правом того государства оно и регулируется).

 

Виды коллизионных привязок

1. по личному закону ф. л. (ст. 1195 ГК);

2. по личному закону ю. л. (ст. 1232 ГК РФ, 1202 ГК РФ);

3. по автономии воли сторон (ст. 1210 ГК РФ) – эта привязка для обязательственны правоотношений является генеральной – приоритетной (основной);

4. по праву страны продавца (ст. 1211 ГК РФ, Венская конвенция 1980 г.);

5. по праву страны место совершения акта (ст. 1209 ГК РФ - Форма сделки подчиняется праву места ее совершения.);

6. по праву страны места причинения вреда (ст. 1219);

7. по праву страны флага судна (ищи ст. в кодексе торгового мореплавания) (частность? ст. 416, ст. 417 КТМ)

8. по праву страны суда – если стороны выбрали какой-то конкретный суд, и суд задумался о том, какое право применять, то может применить нормы той страны, на территории которой он находится.

 

Лекция от 03.02.2012 г.

 

Обратная отсылка

Пример: Франц Фарго из Германии, переехал во Францию и там женился. Он умер и возник вопрос, кто может наследовать его имущество? До последних дней он оставался гражданином Германии, а спор разрешал французский судья. И разрешил следующее: наследование должно осуществляться по праву того государства. гражданином которого был наследодатель. По Германскому праву наследование должно быть по праву того, где жил в последнее время наследодатель. И возникает вопрос, как быть право Франции указывает на право Германии, а право Германии указывает на право Франции???

СМОТРИ РИСУНОК.

Коллизионная норма указывает на материальное право, которое подлежит применению. В мире существует не идентичное коллизионное регулирование. Коллизионные нормы должны регулировать, а сами иногда создают коллизии дополнительные (из-за противоречия друг другу – «коллизия коллизий» - одна коллизия породила другую коллизию).

Проблема обратной отсылки – ситуация, когда в соответствии с коллизионным правом одного гос-ва, подлежащим применению является право второго государства, в котором в свою очередь существуют свои коллизионные нормы, которые отправляют нас на применимое право первого государства. Получаем некий замкнутый круг.

Проблема обхода закона

Немного схоже со злоупотреблением права. Это проблема не только российского МЧП. Эта категория не упоминается в ГК РФ.

Предпосылки возникновения этой проблемы кроются в ст. 1210 ГК РФ. Все дело в том, что в связи с наличием автономии воли сторон, возникает некое «своеволие». Исходя из автономии воли сторон, стороны могут применить право Тайланда, для регулирования своих отношений, хотя одна сторона из РФ, другая из Белоруссии. Они это делаю из-за корысти, из-за того что их чем-то не устраивает право, которое д.б. быть применено. В станах англо-американской семьи существует принцип локализации, он означает, что стороны могут выбрать любое право, но это право должно быть тесным образом связанно с данным правоотношением (либо с объектом, либо с субъектом, либо с юридическим фактом). В России этот принципа нет, ст. 1209 ГК РФ (письменная форма сделки) – есть сверх императивные нормы. – эти нормы обойти частным соглашением нельзя.

Обхода закона - это по своим внешним признакам обход закона носит правомерный характер, но вместе с тем, такое поведение субъектов МЧП существует лишь в неких корыстных целях, желая не допустить применения нормы права отечественного государства, которые им «невыгоды».

В проекте 3 части ГК РФ существовала статья, которая должна была разрешить проблему обхода закона, но в итоге эта проблема не разрешена, в контексте этого вопроса нужно изучить труды Муранова А. И. см. на сайте www.muranov.ru. Его виденье о том, почему можно не менять российское законодательство, содержащие инструменты защиты от обхода закона (ст. 10 ГК РФ – злоупотребление права, а также статьи о недействительности сделок в связи с несоответствию закона, морали, нравственности). Newорская конвенция 1958 г.(???)

Можно ли в Минюсте легализовать контракт между ю.л., доверенность от имени ю.л. в иностранном гшосударстве для предтсавления интересов в Перми? Нужно ли легализовывать паспорт гражданина РФ, а водительское удостоверение?

Виды записаны в порядке сложности.

 

 

ПАСПОРТ СДЕЛКИ

 

Паспорт сделки – это документ, который оформляется в целях валютного контроля за сделками. В соответствие с ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» ст.20. Паспорт – документ, который персонифицирует сделку. Инструкция ЦБ № 117-И, она говорит о том, кто должен оформлять паспорта сделок. Это обязанность резидента – «наши» (уточни к семинару!). Паспорт сделки – это лист бумаги А4, в который заносится определенная инф. о заключаемом контракте. Наименование сторон, договор, сроки оплаты, срок договора, валюта оплаты и т.д. заполняет резидент и предоставляет в уполномоченный банк. Паспорт сделки оформляется в 2-х случаях: при заключении внешнеторговых сделок и при кредитных договорах и договорах займов. Это общее правило. Банк тот уполномочен, где открыт расчетный счет резидента, но при этом банк должен быть уполномочен ЦБ на совершении операций с денежными средствами в иностранной валюте, т.е. он должен иметь валютную лицензию.

Далее уполномоченный банк проставляет свои документы на паспорте сделки и с этого момента считается, что обязанность об оформлении паспорта сделки считается оформленной. Если паспорт сделки не оформим, то не сможем совершить платеж, а также это административная ответственность, предусмотренная в ст. 15.25 КоАП РФ.

Паспорт сделки должен быть оформлен до совершения первой из возможных валютных операций. Паспорт должен быть оформлен ранее чем товар поступит на границу РФ (экспорт или импорт) или до совершения платежа.

Паспорт сделки не оформляется,

1. Если резидент является физическим лицом.

2. В зависимости от суммы договора. Для кредитных договоров до 5 тыс. долларов США, для внешнеторговых договоров 50 тыс. долларов США;

3. при предоставлении кредитной организации резидентом займа не резиденту физическому лицу (банк РФ выдает займ иностранцу);

4. между резидентом - Службой внешней разведки РФ, когда она вступают в сделку с не резидентами.

 

РЕПАТРИАЦИЯ

 

Лекция от 18.02.2012 г.

Репатриация – это обязанность резидента. ст. 19 ФЗ «о валютном регулировании и валютном контроле существует эта обязанность». Основная цель противожействию капитала за рубеж. А если эта обязанность резидента, то нерезидент обязан ли? ответ в национальном законодательстве.

Репатриация – это обязанность резидента по обеспечению получения на свои банковские счета в уполномоченном банке денежных средств, уплаченных не резиденту в качестве предоплаты (первая картинка) в счет дальнейших поставок товаров, продукции, либо обеспечить поступление на территорию РФ осуществит ввоз (импорт) тех товаров, которые должны были поступить в рамках исполнения договора. В случае неисполнении требований о репатриации орган валютного контроля, которым является Фед. служба финн-го бюджетного надзора имеет право привлечь резидента к ответственности за нарушение валютного закона и привлечь к административной ответственности.

ст. 15.25 КоАП РФ – привлечение к административной ответственности - наложение административного штрафа на граждан, должностных лиц и юридических лиц в размере от трех четвертых до одного размера суммы незаконной валютной операции, суммы денежных средств или стоимости внутренних и внешних ценных бумаг, списанных и (или) зачисленных с невыполнением установленного требования о резервировании.

Конкретные действия резидента, которые он должен сделать неизвестно, ищи в судебной практике ответ к семинару.

Этапы деятельности резидента:

1. еще до заключения договора резидент должен навести некоторые справки о контрагенте не резиденте. Запрос учредительных документов, выписок из реестров иностранных государствах, найти сайт в интернете, убедиться в том, что контрагент существует.

2. договорная работа, после заключения договора, по его исполнения, в компании у резидента должен быть человек, который будет контролировать исполнение договора. И примерно за несколько дней о том, что контрагент должен выполнить свою част договора, а тот говорит что не будет сейчас исполнять или вообще не будет исполнять, и в день неисполнения обязательств контрагента нужно написать претензию контрагенту.

3. стадия разрешения споров, пишем претензию в день неисполнения обязательств, отправляем контрагенту. Если ответа нет, то начинаем судиться с контрагентом.

И так, мы имеем гражданско-правовые отношения с контрагентом и административно-правовые с государство нашим.

Можно изменить условия договора согласовав это с контрагентом. Мы должны заключить доп. соглашения. Суды внимательно относятся к тому, на какой момент соглашение заключено т.е. до дня неисполнения контрагентом своих обязанностей, а не после.

 

Международная подсудность

 

В мире всегда найдется хотя бы одна юрисдикция, способная разрешить спор. В мере нет ни одной универсальной конвенции, которая бы регулировала порядок принятия решения по делу, но в зачастую судье необходимо установить нормы иностранного права, не разрешаются также вопросы удобства для судьи рассмотрения дела с учетом норм иностранного государства (пр: когда на территории другого государства находятся доказательства. и сложно отправить запрос суда в органы иностранного государства). Принудительно исполнить решение одного государства на территории другого государства сложно, это вопрос в конвенциях, других международных актах четко не урегулирован.

Проблема возникает Лиспенденс ….. (списать у кого-нибудь) РЕШИ, как поступать судья должен, если одна сторона заявит, что в другом государстве национальным судом данный спор уже разрешается по существу. Как поступить судье??

Лекция от 10.03.2012

ДЗ на

· пн. способы разрешения споров по МЧП и все вопрос,

· заданные на лекции.

· Нью-орскую конвенцию,

· з-н о медиации.

· один на выбор из способов – мни докладчик (до судебные или вне судебные ПР: омбуцман и др)

 

 

Международное частное право (МЧП)