Деятельность юристов–самый оригинальный источник права.

Юрист – очень уважаемая, почитаемая профессия в Древнем Риме. Юристами в древнейшую эпоху были жрецы (понтифы), они толковали закон. Но вскоре юриспруденция перестала составлять тайну жрецов и стала доступна светским лицам(Флавий).В эпоху принципата римская юриспруденция достигла особого расцвета. Принцепс и господ класс – юрист à опора, орудие своей политики.Господствующий класс и сам принцепс хотят видеть в юристах, принадлежавшим к тому же классу, свою опору. Начиная с Августа à право выдающимся юристам давать официальные консультации(ius publice respondendi). Правотворчество юристов получило официальное признание. Они трудились много и разнообразно. Их деятельность может быть разделена на практическую и теоретическую. В обеих они творили право.

Практическая деятельность может быть разделена на 3 направления:

1) cavere – составление текстов сделок, зачастую письменно 2) respondere – советы юристов по вопросам материального права. 3) agere – советы по вопросам процессуального права, причем только до начала судебного процесса.

Теоретическая деятельность тоже рассматривалась как источник права. В 426 г. н.э. - Закон о Цитировании: все высказывания пяти перечисленных юристов имели силу закона, источника права. Все пятеро жили в разное время, они – лучшие из юристов: Папиниан,Павел,Ульпиан,Модестин,Гай.

Папиниан имел решающий голос в спорной ситуации. Самородок. Все области частного и публичного права. Он был добр, щедр. Был любимцем Рима. Дружил с императорами, в частности, с Септимием Севером. После его смерти à у власти 2 брата–соправителя – Гета и Каракома. Каракома – убийство Гета, популярность падает. Он просит Папиниана выступить перед народом и оправдать убийство, юрист отказывается ("нет слов, которыми можно оправдать преступление, легче принять смерть"). За эти слова в 212 г. он был убит.

Самое известное его сочинение – "Квестионес" (Questiones) – "Вопросы". Он ставит казус, вопросы (что нужно выяснить и дает ответы.Студенты 3его курса – папинианисты.

Двумя ближайшими соратниками Папиниана были Павел и Ульпиан. Ульпиан славился совершенным знанием всех областей права, умел просто говорить о сложном. Треть из Дигест – выдержки из работ Ульпиана. Павел в юридическом смысле – самый плодовитый из пяти юристов, он оставил 86 сочинений в 312 книгах.

Модестин же не был звездой той величины, как остальные 4. Он самый поздний из всех.

Гай занимает особое место в "золотой пятерке". С его именем связано много загадочного: нигде не написано его полное имя, место и дата рождения, дата смерти. Существует мнение, что под именем Гая издали Институции два известных римских юриста. "Институции" считались в Риме лучшим учебником по праву и очень активно изучались студентами – юристами. Но они пропали вместе с гибелью Рима. И лишь в 1816 году в библиотеке Веронского Собора в Италии их находят почти в идеальном состоянии.

Кодификации Юстиниана.

- первая половина 6 в.н.э.

Устремления юстиниановского периода (первая половинаVI в.) à задача восстановления единства РИ. К этой цели сводилась политика и в области законодательства. Из двух императорских законов (leges) и работ классических юристов (ius) - создать свод законов, пригодных для применения в новых политических и экономических условиях. Для того чтобы старые источники права превратить в живые источники нового права, нужно было создать из хаоса текстов, законов, конституций одно стройное целое. Перед юристами была поставлена еще задача использовать все, что дало развитие права за три столетия, прошедшие между эпохой, т.е. отразить изменения, которые претерпело римское право. Кодификация Юстиниана отличается от предыдущих кодификаций несравненно более высокой творческой силой.

Весь материал имелось в виду привести в соответствие с потребностями эпохи. Устранить противоречия, отбросить все устаревшое. – Для выполнения кодиф назнач спец комиссии – Работа началась с собрания императорских законов (528 год – создание Кодекса первого издания) 533 год: составлен и обнародован сборник под названием Digesta или Pandectae (всеобъемлющее) 533 год: учебник РП – Институции, получивший силу закона.

Юстиниан в 528 году создал комиссию из 10 чел во главе с Трибонианом.

Объем кодификации. Предыдущие своды были сборниками только leges; вопрос о собирании материалов ius, поставленный при Феодосии II, не был реализован. Кодификация имеет много недостатков, особенно в самой технике законодательства, но имеются и положительные стороны, в частности в области некоторых нововведений.

Ход кодификации. Руководство кодификационными работами было возложено на magister officiorum и quaestor sacri palatii Трибониана. Юстиниан назначил 13февраля 528 г. комиссию из десяти членов, с участием Трибониана и константинопольского преподавателя права Теофила; этой комиссии было поручено составить в первую очередь свод конституций. Кодекс Юстиниана представлял собой учебник, сост из 4 частей: Институции, Дигесты, Кодекс, Новеллы à получили название Corpus iuris civilis (свод гражданского права)

16 декабря 533 г. законченная работа была опубликована как Digesta или PandectaeIustiniani. Применение старых источников было воспрещено, и во избежание контроверз были запрещены также всякие комментарии. Допускались только дословные переводы, краткие указатели содержания отдельных мест (индексы),выдержки и параллельные сопоставления соответствующих текстов (паратитлы). В сомнительных случаях надлежало обращаться за разъяснениями к императору. Цитируются места из Дигест буквой D и цифровыми указаниями книги, титула и отрывка, например: D. 45. 1. 122. 2.

Институции Юстиниана, по существу, составлены по старым институциям. Прототипом были почти целиком использованные Институции Гая. Однако институции были подновлены и содержали ссылки на современные законы. Таким образом, система этих институций распадалась на введение, часть первую - "лица", вторую - "вещи", и последнюю -права на вещи, наследственное и обязательственное право. Третья книга посвящена искам.

 

Легисакционный процесс.

- гражданский процесс республиканского Рима

- lege agree: действовать законным образом, т.е. не прибегая к незаконному насилию

Стадии процесса: in jure, in judicium. 1 стадия: стороны являлись к судебному магистрату и здесь выполнялись требуемые по ритуалу обряды и произносили установленные фразы, в которых истец выражал свою претензию, а ответчик – свои возражения. Магистрат не принимал активного участия в процессе, хотя также давал реплики по установленному ритуалу. Совокупность всех этих обрядов и фраз называлась legis actio. Legis actio sacramento in rem (спор относительно вещи посредством пари): стороны являлись к магистрату и приносили с собой предмет спора. Истец, держа в руке festuca или vindicta(палку), налагал ее на вещь говорил “это мое”. Если ответчик молчал или положительно соглашался, то иск считался признанным, дело заканчивалось, и истец уносил с собой спорную вещь. Если ответчик спорил, то он говорил и делал то же самое – контрвиндикация на виндикацию. Тогда магистрат говорил обоим оставить эту вещь. Магистрат в процессе дела определял, у кого из спорящих должна была оставаться вещьдо окончания процесса, выставляли поручителей. Заключительный акт in iure – litis contestation, засвидетельствование спора. / Кроме legis action sacramento были еще след осн виды legis actiones:посредством наложения руки, путем взятия залога, в форме истребования назначения судьи, путем приглашения ответчика на суд. 2 стадия: присяжный судья проверял док-ва и выносил решение по делу. / Со временем легис процесс оказался не соответствующим новым соц-экономическим условиям à формулярный процесс.

 

Формулярный процесс.

Общий смысл такой реформы заключается в том, что обязанность сформулировать предмет спора перекладывается с плеч сторон на плечи преторов. До начала судебного разбирательства спорящие стороны приходят к претору и излагают суть дела, а он уясняет себе юридическую суть спора и излагает ее в особой записке и эта записка передается претором судье. Эта записка получила название - формула, а сам процесс формулярный. Структурно формулярный процесс по сравнению с легисакционным не меняется, т.е. сохраняются те же две стадии, но меньше формализма, не ритуален. Содержание второй стадии не меняется, а первая меняется кардинально, т.к. именно на этой стадии до нее и после претор передает судье формулу. Покровский называл формулу нервом всего процесса. Формула имела огромное значение. Преторская формула имела четыре основных и две вспомогательных (дополнительных) части. / В формулярном процессе появляется фигура процессуального представителя. Различается два вида представителей:

1) кагнитор (cagnito) – это представитель формальный, т.е. он назначался в торжественной обстановке, с присутствием свидетелей, т.е. он формально назначаемый представитель. Этот представитель полностью заменяет в процессе представляемого. Представляемый не мог предъявить иск во второй раз, это мог сделать только кагнитор.

2) прокуратор (procurator) - назначался абсолютно неформально, более того очень часто без ведома не только второй стороны, но и даже не получив поручения со стороны того, кого представлял.

Особенностью формулярного процесса было то, что кондемнация определялась в денежной форме. Если добровольного платежа не поступало, производилось принудительное взыскание.

В период действия формулярного процесса сложилась система исков Др. Рима, а так же особые способы преторской защиты.

*Кондемнация в иске определялась в денежной форме. Если ответчик оспаривал существование законного решения по делу и возражал против action iudicati, а между тем подтвердить свои возражения не мог, он отвечал в двойном размере. Если добровольного платежа по action iudicati не поступало, производилось принудительное взыскание.

Основные части преторской формулы:

1) назначение судьи – judicis nominatio;

2) demonstracio – основание иска, т.е. причина, побудившие истца обратиться в суд (например, указание на невозврат долга по договору займа в установленный срок);

3) intentio – само исковое требование и в Др. Риме оно излагалось всегда в установленной форме, начинающейся со слов "если". "Если верно, что один должен другому...";

4) condemnatio – предписание о принуждении. Если не подтвердиться, о том, что должен, то отказывалось в принуждении. Эта часть могла выглядеть и по-другому, если в формуле шла речь о разделе общей совместной собственности, тогда вместо condemnatio, была Adjudicatio "столько, сколько полагается отсудить, пусть будет отсужено".

2 дополнительные части:

1) prescripcio – добавление, написание – оно могло делаться к любой из основных частей формулы;

2) exceptio – изъятие, исключение (напоминает возражение на иск в гражданском процессе). Само требование не отрицается, но выдвигает в exeptio, т.е по сути парализует действие иска (например, ответчик обещал заплатить цену за раба и не платит. Ответчик: "да, я покупатель, я обещал заплатить и не заплатил, но я уплачу, только после передачи мне вещи").

 

Экстраординарный процесс

(после введения Диоклетианом просуществовал весь постклассический период)

1. Уходит деление процесса на две стадии. Дело рассматривается в одну стадию

2. Процесс становится чиновничьим. Если ранее дело вершили судьи, то теперь процесс вершат чиновники - представители власти. 1ая инстанция - начальники провинций (самое большое количество дел); 2ая – викарии, 3ая - император.

3. Процесс перестает быть публичным. Здесь, как правило, дело слушается за закрытыми дверями, кстати, были специальные помещения в присутственных местах - секретариум.

4. Только в этот период процесс делается письменным – ведется что-то вроде протокола.

5. Вводится институт апелляции, хотя понятно, что апелляция административно-правовая.

6. Вводится платность, при чем издержки возлагались на ту сторону, которая проиграла в процессе.

Судебные функции осуществляются административными органами. Обычно praefectus urbi – начальником городской полиции в Риме и Константинополе, в провинциях – правителем провинции. По менее важным делам муниципальными магистратами. Однако нередко и императоры разбирали судебные дела. Апелляция в высшую инстанцию: гор полиция à император, глава провинции à нач имп гвардии, нач имп гвардии àимператор.

Если истец не являлся к слушанию дела, оно прекращалось, если же ответчик отсутствовал, то дело велось заочно.

 

Способы преторской защиты.

Помимо предоставления исков, преторы, пользуясь принадлежащей им властью, оказывали иногда защиту особыми средствами, своими непосредственными распоряжениями.

Преторская стипуляция - stipulationes practoriae. Это вербальный(устный) контракт, который заключался по настоянию претора и в его присутствии между двумя лицами. Если обещание одной из сторон сводилось просто к обещанию оно называлось repromissio; но если его исполнение гарантировалось посредством поручительства, оно называлось уже cautio или satisdatio. Стипуляция бывает:

1. Процессуальной – то есть заключающаяся при нормальном ходе процесса. (например когда ответчик гарантировал возврат вещи со всеми ее плодами в том случае, если он будет осужден.)

2. Внепроцессуальной – которую претор заставлял заключить собственника ветхого строения, с тем чтобы гарантировать его соседям возмещение ущерба в случае разрушения обветшавшего здания.

Преторские реституции – restitutio in integrum – возврат сторон по сделке, в первоначальное положение. Претор, как и любой судья сегодня, придавал большое значение пороку воли (что истинная воля сторон и их волеизъявление не совпадают). Порок воли возникает, если сделка заключена: под влиянием угроза, обмана, заблуждения, страха. И сегодня, если сделка заключена под угрозой, то судья признает сделку недействительной, а потом стороны вернутся в первоначальное положение. Реституция - это возврат сторон в первоначальное положение.

Акт, которым претор уполномочивал одно лицо войти во владение имуществом друго го – missio in possessionem – это способ мог распространяться как на отдельные вещи – in rem, так и всем имуществом – in bonem. Надобность в применении этого способа преторской защиты возникала, например, в тех случаях, когда лицо не считавшееся наследником по цивильному древнему праву (квиритскому), приобретало такое качество по преторскому праву, тогда претор и вводил такое лицо во владение наследственным имуществом, лишая такого права квиритского наследника. (имущество, т.е. вещь, res incorparales – право требования имущественного характера + вещь, вещи + права + имущественные обязанности).

Преторские интердикты – interdicta – так назывались распоряжения претора о немедленном прекращении каких-то действий, нарушающих общественный порядок и интересы граждан. Предъявлялись интердикты ответчику претора в стадии иньюро (первой стадии). А по сути – это приказ претора, который разобрался в юридической сути спора, и абсолютно убежден в правильности позиции истца, ответчику действовать определенным образом (например, отдать вещь). Интердикт являлся интердиктом, если исполнялся немедленно, буквально сразу (например, просто отдавалась вещь) и тогда спор прекращался. И ответчик исполнял это, если ответчик был уверен, что претор справедлив. А если ответчик был не согласен с претором или он был согласен, но имел какие-то соображения, вот в этом случае преторский интердикт не действовал и дело переходило в стадию ин юдицию (т.е. продолжалось в суде, шло обычное разбирательство). Интердикты были более всего распространены в сфере владения (интердикт об удержании владения и интердикт о возврате владения). Интердикт об удержании владения – он давался претором, если кто-то хотел отобрать вещь, а претор считал, что человек законно владел вещью. А интердикт о возврате – когда владелец утрачивал владение вещи, она выбывала их его хозяйства, и претор требовал возврата вещи.

Первоначально претор давал интердиктыпосле расследования фактов, на которые ссылалось обращающееся к нему лицо. С течением времени, по мере увеличения числа дел, претор стал давать интердикты без проверки фактов, в виде условного распоряжения(«если подтвердятся факты, на которые ссылается заявитель»), и тогда интердикты с процессуальной стороны стали похожи на иски. Важнейшая категория интердиктов – владельческие интердикты.

10) Иск – это средство защиты нарушенного права лица в суде.

Судебные магистраты (главным образом преторы) имели в силу своего imperium право отказать в судебной защите отношения, хотя бы оно и подходило под нормы цивильного права, и наоборот, дать судебную защиту в случае, не предусмотренном нормами цивильного права.

Поэтому практически первостепенное значение имел вопрос, дает ли претор в данном случае иск (actio). Ответ на этот вопрос можно было найти в преторском эдикте. Смысл термина actio в эпоху легисакционного процесса сводился к определенной деятельности лица, выражавшейся в выполнении установленного ритуала. В классическом римском праве actio есть предусмотренное эдиктом судебного магистрата средство добиться путем судебного процесса решения, соответствующего интересам данного лица.

Постепенно формулы исков в практике претора типизируются, т.е. вырабатываются типические формулы для отдельных категорий исков.

2. Среди многочисленных различных исков необходимо выделить следующие важнейшие виды: actio in rem (вещный иск) и actio in personam (личный иск). Юрист Павел противопоставляет 1 право собственности на вещь, с одной стороны, и право требовать от другого лица что-либо сделать или чего-либо не делать (воздержаться от определенного действия), с другой стороны; право собственности (как и некоторые другие права) может быть нарушено любым третьим лицом, причем заранее неизвестно, кто именно является возможным нарушителем права. Поэтому принято говорить, что для защиты такого права иск дается против любого третьего лица, которое будет нарушать право данного лица; иск в этом случае называется actio in rem — вещный иск. Термин actio in rem показывает, что отвечает по иску тот, у кого находится вещь, или вообще тот, кто посягает на данную вещь. По современной терминологии это называется абсолютной защитой.

В противоположность actio in rem иск, именуемый actio in personam, дается для защиты провоотношения личного характера между двумя или несколькими определенными лицами. Например, А. обязался что-то сделать для В.; В. имеет право требовать совершения этого действия именно от А. и ни от кого другого. Следовательно, нарушить право В. в данном случае может только А., ибо никто другой не принимал на себя обязательства совершить для В. данное действие. Таким образом, возможный нарушитель такого рода права известен заранее и иск возможен только против этого лица. Поэтому иск в этом случае носит название actio in personam (личный иск). По современной терминологии это относительная защита.

3. Другое важное различие исков actio stricti iuris — иск строгого права и actio bonae fidei — иск, построенный на принципе добросовестности. Основное значение этого различия заключается в том, что при рассмотрении исков строгого права судья связан буквой договора, из которого вытекает иск при рассмотрении исков bonae fidei положение судьи свободнее, он имеет право принимать во внимание возражения ответчика, основанные на требованиях справедливости, хотя бы в формулу иска и не было включено особой эксцепции (например, при actio bonae fidei судья учитывает ссылку ответчика на dolus со стороны истца, т.е. на то, что истец допустил обман, даже если в формулу иска не включено специальной эксцепции по этому поводу).

4. Одним из средств для осуществления правотворчества без изменения буквы закона служила actio utilis, т.е. иск по аналогии. Эту разновидность исков можно пояснить на следующем примере. Если одно лицо неправомерно уничтожает или повреждает чужое имущество, то по Аквилиеву закону (республиканского периода, приблизительно III в. до н.э.) причинитель вреда отвечает лишь при условии, если вред причинен corpore corpori, т.е. телесным воздействием на телесную вещь. С помощью иска (из Аквилиева закона) в форме utilis претор распространил защиту потерпевшего вред и на те случаи, когда вред причинен виновным образом, но без непосредственного телесного воздействия на вещь (например, лицо виновным образом уморило чужое животное голодом).

5. Actio ficticia (иск с фикцией). В тех случаях, когда претор признавал необходимым распространить предусмотренную законом защиту на какое-то новое, не предусмотренное в законе отношение, он иногда предлагал (в формуле) судье допустить существование некоторых фактов, которых в действительности не было, и с помощью такой фикции подвести новое отношение под один из существующих исков. В формуле этот прием выражался следующим образом: если окажется то-то и то-то, в таком случае, если бы было то-то, ты, судья, присуди, и т.д. Например, когда назрела потребность допустить передачу требования от одного лица к другому, то для защиты нового лица претор стал давать иск, в котором судье предлагалось предположить (допустить фикцию), что новое лицо (которому передано право требования) является наследником первого лица (а на наследника переходили права и обязанности) (см. ниже, разд. VIII). Тем самым лицо, которому передано право требования, получало исковую защиту.

6. Различались иски штрафные и иски об удовлетворении, или о восстановлении нарушенного состояния имущественных прав (так называемые реиперсекуторные, actiones rei persecutoriae). Иногда из одного и того же факта вытекали одновременно и штрафной и реиперсекуторный иски например, потерпевший от кражи мог предъявить и иск о возврате похищенного (реиперсекуторный иск), и иск о взысканий штрафа (штрафной иск).

7. Специальную категорию составляли кондикции (condictione). В чем состояло отличие кондикции от actiones спорно. Можно определить кондикции как иски, основанные на цивильном праве, в которых не указывалось, из какого основания они возникали (абстрактные иски). Например, истец мог потребовать с помощью кондикции платежа известной суммы, причем в формуле иска не указывалось (и это было безразлично), обязан ли ответчик уплатить эту сумму по договору займа или на основании специального письменного договора и т.п., лишь бы долг в этой сумме существовал.

Составные части формулы.

Формула начиналась с назначения судьи. Затем шла важнешая часть формулы - интенция, (опред содержание претензии истца). Претензия истца могло быть основана на нормах цивильного права; тогда называлась intentio in ius concepta, а иск назывался actio civilis.

Если требование истца нельзя было обосновать нормами цивильного права, а претор все же считал справеливым защитить это требование, то в интенции описывались те факты, на которых истец основывает свою претензию и при наличии которых следует иск удовлетворить.

Другая основная часть фор-лы называется кондемнацией: в ней судье предлагалось удовлетворить иск, если интенция подтвердится.

Если по характеру интенции судье трудно было судить, о каком отношении идет спор, перед интенцией в формуле описывалось это отношение, для чего включалась в формулу особая часть - демонстрация.

По некоторым судебным делам судья иногда был вынужден присудить вещь одной из сторон, а другую сторону компенсировать установлением какого-нибудь нового права за счет первой стороны. Полномочие поступить, таким образом, судье давалось в специальной части формулы, называвшейся adiudicatio. в формуле могли быть также второстепенные части: 1)эксцепция 2)прескрипция.

Эксцепция - значит изъятие, исключение. В форме эксцепции ответчик выдвигал свои возражения против иска.

Прескрипция -(надписание) называлась часть формулы, кот-ая следовала непосредственно за назначением судьи. Нередко такая надпись делалась для того, чтоб отметить, что в данном случае истец ищет не все, что ему причитается, а только часть.

 

Лицо и его caput.

Лицами в римском обществе были отдельные люди – 1)физические лица, 2)сообщества физических лиц и независимые от физических лиц учреждения – 3)юридические лица. Людям, сообществам и учреждениям качество лица придает правоспособвость (caput) Полная правоспособность состоит из1) status libertatis – состояние свободы 2 )status civitatis – состояние гражданства 3) status familiae – семейное состояние

- социально-юридическая категория, исходящая от государственной власти и состоящая в возмож-ности иметь права и обязанности. Правоспособность возникает с рождением человека и прекращается с его смертью. В исключение из этого правила субъектом права признается зачатый, но еще не родившийся ребенок. Правоспособность человека в сфере частноправовых отношений складывается из двух элементов: l)– право вступать в римский брак; 2) - право быть субъектом имущественных правоотношений (вещных и обязательственных). Tолько при наличии всех трех статусов(свобода, гражданство, семейное состояние) - возникала полная правоспособность. Утрата одного из них влекла за собою прекращение правоспособности либо изменение ее содержания. Это выражение она находит в дееспособности - возможности лица своими действиями приобретать права и создавать. Содержанию правоспособности. Определяющее условие правоспособности человека - состояние свободы. Применительно к нему римское общество делилось на две категории - свободных и рабов. Правоспособными признавались только свободные. Рабы, не имевшие статуса свободы - не субъектами, а объектами прав. Не все свободные были одинаково пра-воспособными. Этим качеством в древнейшее время обладали лишь римляне - носители статуса - гражданства. Неримляне (чужеземцы) хотя и были свободными, но правоспособностью не обладали. Предпосылкой правоспособности в сфере частного права является определенное положение человека в семье, Только патерфамилиас был носителем полной правоспособности и единственным субъектом всех имущественных прав. Члены семьи, будучи лицами, т. е. субъектами прав, могли совершать различные юридические действия, например, заключать договоры по приобретению имущества. Но все их приобретения становились собственностью патерфамилиас.

Понятие «лица» и «правоспособности»

Рабы – не носители прав, «говорящие орудия», «лицом» быть не могли, они – объекты прав.

Основное лицо – домовладелец (не семья).

Понятие юридического лица не формализовано.

212г. – формальное равенство частных людей в области частного права (Конституция Каракаллы).