Лукьяновская О. В., Мельниченко Р. Г.

Лукьяновская О. В., Мельниченко Р. Г.

Л 84 Основы юридической конфликтологии и медиации / О.В. Лукьяновская, Р.Г. Мельниченко; ФГОУ ВПО «Волгоградская академия государственной службы». – Волгоград: Изд-во ФГОУ ВПО ВАГС, 2011. – 96 с.

 

ISBN 5-978-5-7786-0387-5

 

Настоящее учебное пособие посвящено теоретическому осмыслению природы, особенностей, динамики юридических конфликтов, многообразия их проявления в различных сферах человеческого взаимодействия. Содержит анализ существующих правовых механизмов для их разрешения.

Особое место в пособии уделено рассмотрению процедуры медиации, поскольку ее роль и значение в системе разрешения конфликтов за последние годы значительно возросло.

Данное пособие рекомендуется для студентов, аспирантов и преподавателей юридических вузов и факультетов, посредников (медиаторов), желающих повысить свой профессиональный уровень.

 

УДК 340.1

ББК 67.05я73

 

ISBN 5-978-5-7786-0387-5 © Лукьяновская О.В., Мельниченко Р.Г., 2011

© ФГОУ ВПО «Волгоградская академия

государственной службы», 2011

 

ОГЛАВЛЕНИЕ

 

Введение....................................................................................................................... 5

 

Глава 1. Юридический конфликт как разновидность

социального конфликта............................................................................. 7

§ 1. Понятие, функции, участники конфликтов.............................................. 7

§ 2. Понятие и специфика юридических конфликтов................................. 12

§ 3. Динамика юридических конфликтов...................................................... 17

§ 4. Виды юридических конфликтов............................................................... 21

 

Глава 2. Юридические конфликты в области

государственно-властной деятельности....................................... 24

§ 1. Нормативно-правовые конфликты.......................................................... 24

§ 2. Конфликт в системе разделения властей

и его особенности................................................................................................. 26

 

Глава 3. Межличностные юридические конфликты..................... 29

§ 1. Семейные конфликты.................................................................................. 29

§ 2. Криминальные конфликты......................................................................... 32

 

Глава 4. Предупреждение и разрешение юридических

конфликтов....................................................................................................... 37

§ 1. Понятие и способы предупреждения конфликтов............................... 37

§ 2. Разрешение конфликтов: понятие и механизм..................................... 40

§ 3. Переговорный процесс как беспосреднический способ разрешения

юридических конфликтов.................................................................................. 42

§ 4. Общая характеристика традиционных способов разрешения

юридических конфликтов.................................................................................. 47

§ 5. Альтернативные способы разрешения конфликтов............................ 52

 

Глава 5. Медиация как альтернативный способ разрешения

юридических конфликтов....................................................................... 58

§ 1. История возникновения и развития медиации...................................... 58

§ 2. Понятие, цели, принципы и виды медиации.......................................... 63

 

Глава 6. Медиатор и его роль в переговорном процессе............. 70

§ 1. Требования, предъявляемые к медиатору............................................. 70

§ 2. Полномочия медиатора при проведении процедуры

урегулирования конфликта............................................................................... 73

§ 3. Саморегулируемые организации медиаторов..................................... 76

 

Глава 7. Медиативный процесс.................................................................. 79

§ 1. Стадии медиативного процесса............................................................... 79

§ 2. Подготовительная стадия процесса медиации.................................... 79

§ 3. Основная стадия процесса медиации..................................................... 82

§ 4. Заключительная стадия процесса медиации....................................... 86

 

Глава 8. Рекомендации для медиатора по проведению

процедуры медиации.................................................................................. 89

 

Библиографический список.............................................................................. 94

ВВЕДЕНИЕ

Существующие в государстве правовые нормы создают особую сферу – юрисдикционную (правовую). Нормы права регулируют многообразные общественные отношения. Реализуя установленные законом права и обязанности в рамках тех или иных общественных отношений, люди могут вступать между собой в противоречия, которые в конечном итоге могут перерастать в конфликты.

Подчеркнуть роль правовых норм и правовой системы как важнейшего механизма урегулирования самых разнообразных конфликтов и предназначена юридическая конфликтология, которая обобщает и изучает особенности конфликта с позиции права. Теоретическое значение юридической конфликтологии состоит в возможности сопряжения конфликтов с государственными институтами (а право – один из них) и, следовательно, рассмотрения конфликтов не в абстрактном социальном пространстве, а в реальной связи с действующими правовыми инструментами и структурами. Отсюда и практический смысл: могут ли нормы права, как установленные государством правила поведения, воздействовать на зарождение, развитие и разрешение конфликта, и если могут, то как повысить эффективность этого действия.

Находясь в стадии своего становления юридическая конфликтология, тем не менее, является самостоятельным научным направлением, в рамках которого изучается не только природа, сущность, динамика развития юридических конфликтов, но и правовые механизмы их предупреждения и разрешения.

Данное пособие посвящено рассмотрению вопросов природы и способов разрешения юридических конфликтов (особо выделив медиацию как наиболее перспективное направление разрешения конфликтов), в нем уделено внимание значению правовых составляющих в социальных противоречиях и возможности использования юридических норм для управления течением конфликта и его разрешением. Пособие направлено на целостное восприятие юридических конфликтов как особого вида социального взаимодействия, реализация негативных либо позитивных функций которого зависит от действий субъектов конфликта, а не является изначально заданной.

Формирование и развитие юридической конфликтологии как специальной комплексной научной дисциплины диктуется необходимостью подготовки нового поколения специалистов для государственных, правоохранительных и правоприменительных органов, частных предприятий и т.д. Овладение юристами хотя бы основными методами управления и разрешения конфликтов в правовой сфере является одной из перспективных сторон их профессионального совершенствования.

 

Глава 1

ЮРИДИЧЕСКИЙ КОНФЛИКТ

КАК РАЗНОВИДНОСТЬ

СОЦИАЛЬНОГО КОНФЛИКТА

 

 

Виды юридических конфликтов

 

Как разновидность социальных конфликтов юридические конфликты могут подразделяться на типы по различным основаниям. По субъектам отношений они могут быть межличностными, групповыми, институциональными; по методам воздействия – насильственными и ненасильственными и т.д.

Выведение типологии и перечисление соответствующих им видов можно продолжить, но для нас важна такая типология, которая свойственна лишь юридическим конфликтам, а следовательно, указывает на их специфику. В основании такой типологии должны находиться те или иные юридические характеристики. К ним следует отнести отрасль права, к которой может быть отнесен конфликт; структуру нормы, к нему относящейся; разновидность правоприменительного учреждения.

Конфликты по отраслям права возможны практически в любой из отраслей права. Наиболее распространены конфликтные взаимоотношения, связанные с вопросами гражданского права (конфликты в области наследственного права, права собственности и т.д.), трудового права (восстановление на работе), семейного права (расторжение брака, взыскание алиментов), административного права (конфликты в области охраны здоровья населения, на транспорте), уголовного права (они называются криминальными, например, преступления против личности, собственности и др.) и т.д. Могут быть конфликты и смешанного характера, которые подпадают под действие норм различных отраслей права, или трансформируются из социальных в юридические конфликты. В качестве примера смешанного конфликта можно привести конфликт, возникший на почве ревности и закончившийся нанесением тяжких телесных повреждений супругу. Этот конфликт вовлекает в действие уголовное (наказание) и семейное право (развод).

Другой пример. Конфликт между супругами, возникший вследствие несовместимости их характеров, первоначально выступает как социально-психологический. Но неразрешенность противоречий между ними может повлечь за собой развод и раздел имущества, выяснение прав на ребенка и т.п. Следовательно, налицо трансформация социального конфликта в юридический.

По природе соответствующих правовых норм конфликты подразделяются на уполномочивающие, обязывающие и запрещающие. При уполномочивающей норме конфликт может возникнуть между уполномоченным субъектом и частным лицом (физическим или юридическим), чьи интересы нарушены этим уполномоченным субъектом. Например, конфликт между населением и местной администрацией из-за нарушения сроков подачи теплоснабжения в жилые дома.

При нарушении обязывающей нормы возможен конфликт между обязанным лицом и государством (его представителем). В этом случае не только гражданин обязан соблюдать соответствующую норму, но и государственный служащий должен требовать ее выполнения. Например, если милиционер, не желая вступать в конфликт с водителем автомобиля, просто отпустит его, он автоматически вступит в другой конфликт – с государством.

Нарушение запрещающих норм ведет к конфликту государства с физическим или юридическим лицом, допустившим его. Примером может служить конфликт браконьеров с инспекцией рыбоохраны.

По системе государственных правоприменительных или правоохранительных органов, т.е. связанных с работой соответствующих государственных органов, выделяют судебный конфликт, конфликт по поводу работы органов прокуратуры, полиции и т.п. Судебный процесс по своей конструкции содержит значительный элемент состязательности, а следовательно, является по природе своей конфликтогенным. Когда добавляется некомпетентность и взаимное недоверие сторон, то протекание процесса оказывается еще более острым, напряженным.

Большая загруженность сотрудников прокуратуры и органов внутренних дел также не способствует их качественной работе. Если в других видах труда напряженность возникает только в «аварийных ситуациях», то в деятельности сотрудников органов внутренних дел подобная обстановка постоянна. В этом еще один фактор конфликтности. Следует учитывать также, что деятельность характеризуемых институтов связана с пресечением нарушений законов гражданами и юридическими лицами, что, в свою очередь, еще более конфликтогенно.

По длительности во времени юридические конфликты бывают кратковременными и длящимися. К первой группе можно отнести, к примеру, конфликт между сотрудником ГИБДД и водителем, нарушившим правила движения, по поводу применения к последнему мер административной ответственности. Длящийся конфликт растягивается во временных границах, а, следовательно, для такого рода конфликтов чаще всего характерна эскалация. В качестве примера можно привести межгосударственный или межнациональный конфликт.

Как уже было отмечено ранее, рассмотренная классификация юридических конфликтов не является исчерпывающей и может быть продолжена по иным основаниям. В последующих главах будет приведен подробный анализ некоторых юридических конфликтов.

Глава 2

ЮРИДИЧЕСКИЕ КОНФЛИКТЫ

Глава 3

МЕЖЛИЧНОСТНЫЕ

ЮРИДИЧЕСКИЕ КОНФЛИКТЫ

Семейные конфликты

 

Межличностные конфликты проявляются во взаимодействии между двумя и более лицами, где субъекты противостоят друг другу и выясняют свои отношения непосредственно. Одним из примеров межличностных конфликтов являются семейные конфликты.

Разные виды конфликтов на различных стадиях становления семьи находятся за пределами правового регулирования. Никакая норма права не может обязать человека быть выдержанным, спокойным, уступчивым, внимательным. Это зависит от самого человека, его умения управлять собой, уступать и идти на компромисс, которое приобретается в результате работы над самим собой и воспитания.

Объективной стороной семейного конфликта являются отклонения в поведении супругов, во взаимоотношениях с другими членами семьи, столкновения позиций по поводу одного и того же вопроса в жизни семьи. Субъективная сторона семейного конфликта проявляется в том, что супруги и другие члены семьи в сложившейся ситуации не могут найти единственно правильное решение.

Таким образом, семейный конфликт – противоречивое поведение супругов и других членов семьи в сфере семейных отношений (как личных, так и имущественных), столкновение их амбиций с целью установления собственного приоритета в решении жизненно важных вопросов семьи.

Семейные конфликты можно классифицировать по следующим основаниям:

1) по субъектам конфликтной ситуации – конфликты между супругами; супругами и их детьми; супругами и родителями каждого из супругов; бабушками и дедушками и их внуками и т.п.;

2) по содержанию конфликта – несовпадение чувств и реальных отношений супругов; несовпадающие подходы к воспитанию детей, к ведению домашнего хозяйства; вмешательство родителей супругов в семейную жизнь и т.п.;

3) по сфере проявления конфликтов – личные и имущественные конфликты между супругами, в отношениях между родственниками и т.п.

Жизнь семьи не ограничивается эмоциями и чувствами, поскольку личные взаимоотношения мужа и жены дополняются правами и обязанностями, вытекающими из зарегистрированного между ними брака. Статьи 31, 32 Семейного кодекса РФ к личным правам супругов относят право на определение рода занятий и профессии, право на свободный выбор места жительства, право на совместное решение жизненно важных вопросов семьи, право выбора фамилии. Однако не всегда эти права реализуются по взаимному согласию, что приводит к конфликту между мужем и женой. Например, при вступлении в брак супругам предоставляется возможность оставить свои добрачные фамилии, либо выбрать фамилию одного из них в качестве общей фамилии, либо присоединить к своей фамилии фамилию другого супруга. Разрешение этого вопроса в случае несогласия с доводами друг друга в конечном итоге может привести к возникновению конфликтной ситуации.

Жизнь семьи связана не только с личными взаимоотношениями супругов, но и имущественными отношениями. В соответствии с Семейным кодексом РФ имущество супругов может быть подразделено на личное и общее. К личному имуществу помимо вещей личного пользования относят имущество, принадлежавшее каждому из супругов до вступления в брак, а также полученное одним из супругов во время брака в дар, в порядке наследования или по иным безвозмездным сделкам. Но дарение или наследование должно быть персонифицированным. Если подарок преподносится обоим супругам, то такое имущество считается общим.

Имущество, нажитое супругами во время брака, является их совместной (общей) собственностью. Сюда включаются доходы от трудовой, предпринимательской, интеллектуальной деятельности, пенсии, пособия и иные выплаты, не имеющие специального целевого назначения, а также вещи, ценные бумаги, приобретенные за счет общих доходов.

Супруги имеют равные права владения, пользования и распоряжения имуществом, нажитым во время брака. Это означает, что при распоряжении имуществом одним из супругов не требуется согласия другого. Предполагается, что оно существует. Вместе с тем есть виды имущества, для распоряжения которыми требуется письменное, нотариально заверенное согласие супруга. Это касается отчуждения недвижимости и совершения сделки, требующей нотариального удостоверения и (или) регистрации.

В соответствии со ст. 38 Семейного кодекса РФ возможен раздел общего имущества супругов с целью определения их долей как во время брака, так и при его расторжении. Когда разрушается семья и невозможно устранить конфликт между супругами, раздел имущества происходит болезненно, так как каждый отстаивает свои права, доказывает свое преимущественное право на владение тем или иным имуществом.

Как разрешить конфликт в семье и можно ли его предупредить? В нормах права ответов на эти вопросы нет. Однако семейная психология разработала ряд правил предупреждения конфликтов между супругами:

· исключить накопление отрицательных эмоций, т.е. не следует копить обиды и «грехи», а лучше сразу реагировать на них;

· не делать замечания супругу в присутствии других людей;

· не преувеличивать собственные достоинства и способности, не считать себя всегда и во всем правым;

· быть внимательным, уметь слушать и слышать друг друга;

· относится с пониманием к увлечениям супруга и др.

Как и предупреждение конфликта в семье, его разрешение лежит в плоскости психологии отношений. Зная характеры друг друга, супруги должны проявлять уважение к другому участнику конфликта, а также терпимость к той позиции, которой придерживается оппонент. Следовательно, конструктивность разрешения семейных конфликтов зависит в первую очередь от умения супругов понимать, прощать и уступать. Нормализацией отношений в семье можно считать:

а) достижение взаимного примирения и согласия;

б) компромисс, т.е. согласие на основе взаимных уступок;

в) победу одной стороны над другой.

Когда супруги сами не в состоянии разрешить свой конфликт, они могут обратиться к третьему лицу, выступающему как посредник примирения конфликтующих сторон (это может быть родственник, ребенок, судья).

Финалом разногласий и столкновений супругов при решении семейных вопросов является развод. По мнению психологов, ему предшествует процесс, состоящий из трех стадий: 1) эмоциональный развод, выражающийся в отчуждении, безразличии супругов, утрате доверия и любви; 2) физический развод, приводящий к раздельному проживанию; 3) юридический развод, требующий правового оформления прекращения брака.

Законодательство предоставляет супругам право на прекращение брачного союза, когда их дальнейшая совместная жизнь становится невозможной. Причем закон не содержит перечня причин и мотивов развода. С заявлением о расторжении брака в органы записи актов гражданского состояния либо в суд могут обращаться как оба супруга, так и один из них. Согласно ст. 19 Семейного кодекса РФ, развод в административном порядке может быть осуществлен при взаимном согласии мужа и жены, не имеющих общих несовершеннолетних детей. Расторжение брака в судебном порядке в соответствии со ст. 21 Семейного кодекса РФ производится при наличии у супругов общих несовершеннолетних детей либо при отсутствии согласия одного из супругов на развод.

Хотя развод можно считать радикальным средством разрешения конфликта в семье, тем не менее, он имеет свои негативные последствия. Наиболее уязвима чаще всего бывает женщина, с которой обычно остаются дети, которая более подвержена нервно-психическим расстройствам, нежели мужчина. Отрицательные последствия развода для детей очевидны, так как ребенок теряет второго любимого родителя, воспитывается чаще всего матерью.

Развод до конца не решает всех проблем, так как столкновения между бывшими супругами возможны и после расторжения брака, в частности, по поводу имущества, алиментов и т.д.

Разновидностью семейных конфликтов являются также конфликты между родителями и детьми, которые в большей степени имеют психологическую обусловленность. Однако в определенные моменты эти конфликты могут облекаться в правовые формы. Это возможно в случаях, когда:

1) через суд решается вопрос о том, с кем останется ребенок после развода родителей;

2) решаются вопросы о правовом режиме воспитания ребенка;

3) родителей (одного из них) лишают родительских прав;

4) ребенок совершает правонарушение, имущественную ответственность за которое, согласно российскому законодательству, будут нести родители.

 

Криминальные конфликты

В качестве специфической разновидности юридических конфликтов могут быть выделены конфликты в уголовно-правовой сфере. В юридической конфликтологии их называют криминальными конфликтами.

Противоречие преступных и общественных интересов во многих случаях выливается в противостояние интересов преступника и конкретной личности. Преступление, где имеются потерпевшие, создает конфликтную ситуацию или прямой межличностный конфликт, разрешаемые затем путем усилий частных лиц, а также с помощью государственных институтов в процессе уголовного судопроизводства. Кража личного имущества, телесные повреждения, клевета и многие другие виды преступлений представляют собой такое ущемление личных или имущественных интересов, которое всегда создает почву для конфликтов. Но во многих случаях преступление не только создает почву для конфликтов, но и само является следствием конфликтов и их заключительной стадией. Особенно явно подобная причинно-следственная взаимосвязь прослеживается на примере насильственных преступлений, таких, как умышленное убийство, телесные повреждения различной степени тяжести, хулиганство и др.

Понятия «криминальный конфликт» и «преступление» выступают как взаимосвязанные, но не тождественные понятия. Криминальный конфликт является формой, в которой преступление воплощается на практике. При этом наличие криминального конфликта в любом случае свидетельствует о факте преступления. Вместе с тем не всегда преступление имеет форму конфликта (взятка, незаконное хранение оружия, неоказание помощи больному и т.д.). Применительно к этим примерам конфликт как специфическое социально-правовое взаимодействие возникает на этапе привлечения преступника к юридической ответственности, при этом данный конфликт уже не будет носить криминальный характер.

Криминальный конфликт – форма активного противоправного поведения, предполагающего открытое противоборство субъектов, обусловливающего наступление социально вредных результатов и квалифицируемого как преступление.

Следовательно, особенности криминального конфликта сводятся к следующему:

1. Правовая природа криминального конфликта состоит в том, что данный конфликт связан с нарушением норм уголовного законодательства.

2. Объектом криминального конфликта выступают охраняемые уголовным правом общественные отношения (права и свободы человека и гражданина, государственная и общественная безопасность, общественный порядок и порядок управления и т.д.). При этом следует выделять взаимоисключающие субъективные интересы конфликтующих сторон. К примеру, конфликт, связанный с ограблением, в качестве объекта предполагает общественное отношение собственности. Вместе с тем отношение к предмету конфликта со стороны противоборствующих сторон носит диаметрально противоположный характер. В то время как законный владелец стремится сохранить свое законное право собственности, грабитель, напротив, пытается неправомерным образом данное право нарушить.

3. Объективную сторону криминального конфликта составляют внешняя форма конфликта (действия, бездействие), юридически значимые последствия, причинно-следственная связь между совершенным деянием и наступившими в их результате последствиями. Все действия участников можно дифференцировать на основные и вспомогательные. К основным относятся действия, непосредственно направленные на предмет конфликта, меняющие или сохраняющие от изменения существующее противоречие в интересах. Основные действия, в свою очередь, можно разделить на две группы: наступательные и оборонительные. Наступательные действия состоят в нападении на противника, повреждении его собственности, захвате спорного объекта и иных актах, которые направлены на прямое ущемление интересов противоборствующей стороны.

Оборонительные действия заключаются в удержании предмета конфликта, самозащите, различных превентивных поступках и т.п. Главное различие между названными действиями в том, что оборона – это попытка сохранить имеющееся на данный момент соотношение позиций в конфликте, сохранить свои интересы, которые реализовывались до сих пор беспрепятственно, тогда как наступление меняет соотношение позиций и направлено на утверждение нереализованных интересов. Разделение между этими действиями довольно условно, поскольку в реальной борьбе они тесно переплетаются между собой и легко переходят из одного в другое.

Вспомогательные действия играют подчиненную роль, обеспечивая выполнение основных, и сами по себе для решения центральной проблемы конфликта не предназначены.

4. В криминальном конфликте выступают, с одной стороны, лицо, совершившее преступное деяние, а с другой – лицо, чьи интересы нарушены (личность, организация, общество, государство). При этом конфликт может иметь как межличностный характер (так чаще всего и бывает), так и межгрупповой.

5. Субъективная сторона криминального конфликта состоит в том, что субъект осознает противоправность своего деяния. Это выражается в его мыслительной, эмоциональной и волевой деятельности. Мотивы криминального конфликта могут быть различны – месть, ревность, жажда обогащения, неприязнь и т.д. При этом посягательства на интересы «врага» воспринимаются как оправданные, а в ряде случаев и жизненно необходимые.

Криминальные конфликты неоднородны. Различаются они между собой, прежде всего, характером противоправных действий, квалифицируемых как преступление. По субъектному составу криминальные конфликты могут быть подразделены на межличностные (конфликт между супругами, завершающийся причинением тяжкого вреда здоровью) и межгрупповые (ограбление группой лиц). В зависимости от длительности конфликта и количества эпизодов конфликтного взаимодействия выделяют длящиеся и ситуативные (спонтанные) криминальные конфликты.

Длящиеся конфликты характеризуются серией эпизодов конфликтного взаимодействия, завершающиеся, в конце концов, совершением преступления. Например, конфликт, возникший на основе продолжительных семейных противоречий между супругами, связанных с подозрениями в измене, в излишнем расходовании средств семейного бюджета и т.п. В очередной раз выяснения отношений супруг сильно толкнул свою жену, та упала и ударилась головой об угол журнального столика, в результате чего наступила ее смерть.

Ситуативный криминальный конфликт протекает в рамках одной ситуации. Он возникает спонтанно, чаще всего из-за незначительных проблем, как правило, в общественных местах (например, клиенту, находившемуся в ресторане, было сделано замечание о его недопустимом поведении ввиду сильного алкогольного опьянения).

Динамика криминальных конфликтов характеризуется не просто изменением (ростом) интенсивности конфликтных действий, а качественными изменениями в природе самого конфликта. На стадии оскорблений и физического насилия обычно происходит оттеснение на второй план предмета конфликта и доминирующей темой становятся не существовавшие прежде противоречия в личных взаимоотношениях.

По общей схеме криминальный конфликт проходит в своем развитии три стадии:

1) латентную стадию, на которой возникает конфликтная ситуация;

2) открытую стадию, которая характеризуется совершением преступления;

3) завершение конфликта, может произойти путем его исчерпания при примирении с потерпевшим по делам частного обвинения, добровольного отказа от преступления, смерти виновного и т.п., а также посредством его разрешения государственным органом, под которым понимается целенаправленная деятельность компетентного органа по устранению конфликта с помощью использования правовых норм.

Одним из главных средств разрешения уголовно-правового конфликта является наказание преступника, из чего можно сделать вывод, что криминальное противоборство всегда характеризуется применением принудительного порядка его разрешения.

Однако законодатель предусмотрел наличие некоторых поощрительных норм, стимулирующих определенное поведение со стороны виновного. Разумные поощрительные нормы способствуют повышению эффективности действия уголовного закона, так как в ситуации положительной мотивации в качестве побудительной силы желаемого поведения выступают не только предписания, но и собственный интерес субъекта, его заинтересованность. Лицо, попавшее в сферу влияния уголовного закона, вошедшее в криминальный конфликт, должно иметь возможность при соблюдении ряда условий разрешить его наиболее благоприятным для себя образом (смягчение наказания, освобождение от уголовной ответственности и др.). Следовательно, наличие поощрительных норм в уголовном законодательстве предполагает наличие разнообразных средств разрешения криминальных конфликтов.

Глава 4

ПРЕДУПРЕЖДЕНИЕ И РАЗРЕШЕНИЕ

ЮРИДИЧЕСКИХ КОНФЛИКТОВ

I этап. Подготовка к переговорам

Эта стадия включает в себя решение ряда вопросов:

Глава 5

ЮРИДИЧЕСКИХ КОНФЛИКТОВ

Глава 6

МЕДИАТОР И ЕГО РОЛЬ

В ПЕРЕГОВОРНОМ ПРОЦЕССЕ

Требования, предъявляемые к медиатору

Посредник, так же, как и стороны, играет ключевую роль в примирительной процедуре. Именно от него зависит благополучное и скорое разрешение конфликта, поэтому цель медиатора – привести стороны к соглашению, так как сам он не принимает решения за своих клиентов, а только помогает им совместно прийти к нему.

В соответствии с Законом о медиации медиатором признается независимое физическое лицо, привлекаемое сторонами с целью урегулирования их конфликта (ст. 2). Закон оговаривает, что свою деятельность медиатор может осуществлять как на профессиональной, так и на непрофессиональной основе. Основное различие в этом состоит в требованиях, которым должен соответствовать посредник.

Если лицо осуществляет медиативную деятельность на непрофессиональной основе, тогда оно должно достигнуть 18-летнего возраста, быть полностью дееспособным и не иметь судимости. Эти требования незначительны, поэтому заниматься медиацией на непрофессиональной основе на территории РФ может большинство граждан, не имея специальной подготовки.

Если лицо осуществляет посреднические услуги на профессиональной основе, тогда к нему предъявляются дополнительные более серьезные требования:

1) достижение 25-летнего возраста;

2) наличие высшего профессионального образования;

3) прохождение курса обучения по программе подготовки медиаторов, утвержденной Правительством РФ;

4) быть членом саморегулируемой организации медиаторов.

Часть 5 ст. 15 ФЗ предусматривает, что медиаторами не вправе быть лица, замещающие государственные должности РФ, субъектов РФ, должности государственной гражданской и муниципальной службы, если иное не предусмотрено федеральными законами.

Таким образом, к медиатору предъявляются очень высокие требования, так как он должен обладать не только высоким уровнем профессиональной этики, авторитетом, харизмой, но и навыками психологического манипулирования.

Независимо от того, на какой основе осуществляет посреднические услуги медиатор, он должен также соответствовать ряду профессиональных требований, благодаря которым его деятельность является максимально эффективной, в частности:

1) быть компетентным – посредник должен быть хорошо осведомлен о процедуре медиации, тем более, если он осуществляет эту деятельность на профессиональной основе. Это подразумевает надлежащее его обучение, непрерывное обновление знаний и практики медиации;

2) быть независимым – он не должен состоять в личных или деловых отношениях с одной из конфликтующих сторон, а также не иметь финансового интереса по результатам урегулирования спора;

3) обладать психологической устойчивостью – медиатор должен задавать тон сотрудничества и вежливости, ему необходимо завоевать доверие и уважение сторон. Для того чтобы процесс примирения увенчался положительным результатом, надо уметь находить выходы из различных тупиковых ситуаций, поэтому медиатор должен обладать необходимыми качествами для создания новых психологических установок у участников конфликта с тем, чтобы достичь конечной цели переговоров.

Возникает вполне резонный вопрос, представители каких специальностей и сфер деятельности составят категорию профессиональных российских медиаторов. Закон о медиации не содержит каких-либо ограничений в заданном направлении, устанавливая лишь, как отмечалось выше, возрастной ценз и квалификационные критерии, к которым относятся наличие высшего профессионального образования и прохождение курса обучения по специальной программе подготовки медиаторов (ч. 1 ст. 16). При этом Закон ориентирован на проведение медиации по юридическим спорам (ч. 2 ст. 1), что, в свою очередь, диктует необходимость получения сторонами квалифицированной юридической помощи в целях разработки действительного (законного) и исполнимого соглашения, а также правильной формулировки и надлежащего закрепления достигнутых договоренностей.

Именно в свете данного обстоятельства как теоретический, так и практический интерес представляет осуществление деятельности медиатора на профессиональной основе адвокатом, нотариусом, юрисконсультом и др. Безусловно, участие юристов и включение закона в процесс медиации в некоторых случаях увеличивает шансы на успех. Считается, что, имея юридическое образование, посредник сможет разобраться во всех хитросплетениях взаимоотношений сторон, что позволит ему наиболее точно установить их интересы.

Таким образом, преимущества выбора в качестве медиатора представителя юридической профессии заключаются в следующем:

1) он обладает навыками «процедурной» игры;

2) может предвидеть юридические последствия заключенного соглашения.

Считается, что в среде юристов медиативной деятельностью могут заниматься адвокаты, нотариусы, бывшие судьи.

Согласно принятому Всероссийским съездом адвокатов в 2003 г. Кодексу профессиональной этики адвоката, предупреждение судебных споров является основной частью оказываемой адвокатом юридической помощи, поэтому адвокат должен заботиться об устранении всего, что препятствует мировому соглашению (внесудебного разрешения спора).

Согласно ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам. Это означает, что ему по сути своей профессии близка роль лица, консультирующего других лиц.

Адвокат как независимый юридический советник может не только способствовать к приходу соглашения, но и юридически грамотно его оформить. В отличие от других представителей юридической профессии (судьи, прокурора) адвокату не свойственен обвинительный уклон, он психологически приучен искать и находить положительные аспекты в своем клиенте.

Однако в случае участия адвоката в качестве медиатора должны соблюдаться главные условия – медиатором не может быть адвокат, который ранее защищал интересы одного из участников конфликта; ему необходимо быть абсолютно беспристрастным (так как у него профессиональная предрасположенность о взятии какой-либо стороны под свою защиту), поэтому <