Теоретический анализ трудового договора

В законодательстве и практике его применения, термин «договор» употребляется по меньшей мере в четырех значениях: как соглашение, как документ, как обязательственное правоотношение и как интегрированное (комплексное) понятие.

В русской дореволюционной литературе гражданского права договор определялся как соглашение, из которого возникает обязательство. Г.Ф. Шершеневич, определял договор как «соглашение двух или более лиц, направленное к установлению, изменению или прекращению юридических отношений» [7].

Е.В. Коломенская пишет: «Сущность договора проявляется в его функциях, которые, в свою очередь, отражают основные направления воздействия договора на правовые и общественные отношения. Функциональное назначение выражается в том, что договор выступает регулятором общественных отношений в гражданском обороте. Это основное функциональное предназначение договора проявляется в ряде более конкретных функций» [8].

Ш.В. Калабеков предлагает определение договора как общеправовой конструкции, у него оно выглядит следующим образом: «Договор - это акт согласия между двумя или более субъектами, совершенный в определенной форме, устанавливающий в рамках, очерченных законом, взаимные права и обязанности его участников, регулирующий их дальнейшее поведение и обеспечивающий в случае его нарушения возможность применения мер государственно-принудительного воздействия» [9].

Б. И. Пугинским предложено следующее определение: «...договор всегда представляет собой соглашение сторон, которое в первую очередь служит непосредственным основанием возникновения обязательства» [10].

Определение договора через соглашение имеет под собой нормативную основу, поскольку законодательные формулировки договора во всех отраслях в основном строятся по такому принципу.

Помимо теории соглашения, актовой теории существует теория, утверждающая, что договор есть обещание или набор обещаний - облигационная теория, теория обещания. Последовательное распространение теория обещания получила в англо-американской правовой традиции [11].

Ш. В. Калабеков отмечает, что «договорные нормы обладают всеми специфическими признаками, свойственными нормам государственным:

а) обязательность договорной нормы для ее сторон... и для суда;

б) обеспеченность возможностью государственного принуждения» [12].

Понятие трудового договора в теории, и сам он как таковой вводятся КЗоТ 1922 г. в целях легализации трудовых правоотношений между частными нанимателями и наёмными работниками. Как своего рода исключение, трудовой договор длительное время применялся в советской юридической практике для отдельных малочисленных категорий и контингентов трудящихся, условия труда которых не были гарантированы законодательством или предусмотрены коллективным договором. И только на конечном этапе существования советской системы роль трудового договора действительно возрастает, отражением чего являлась, в известной мере, дискуссия 1970-х - 80-х гг. о свободе заключения трудового договора в контексте декларированной свободы труда. КЗоТ[13] в редакции Закона РФ от 25.09.1992 N 3543-1 в статье 15 при определении трудового договора употреблял как равнозначное понятие «контракт». Сегодня контрактами называются трудовые договоры, предусмотренные федеральными законами, регулирующими, например, прохождение государственной и муниципальной службы [14].

Легальное определение трудового договора дано в статье 56 ТК РФ. Данное определение, по мнению многих исследователей, не отражает полностью сущность данного института [15]. Так, К.Н. Гусова и В.Н. Толкунова рассматривают трудовой договор в трех аспектах: как соглашение (что соответствует легальному определению), как юридический факт, который является основанием возникновения и формой существования трудовых правоотношений во времени и служит предпосылкой для возникновения и существования других правоотношений, тесно связанных с трудовыми; как институт трудовой права, т.е. систему правовых норм о приеме на работу, переводе, увольнении [16].

Трудовое законодательство не содержит определений таких понятий, как «соглашение» и «договор», оно заимствовало их из гражданского законодательства. Таким образом, трудовой договор можно определить как двустороннее соглашение (сделку) между работодателем и работником, содержащее его существенные условия.

Принцип свободы труда и свободы распоряжаться своими способностями реализуется в действующем законодательстве в частности в том, что выполнение определенных работ за плату возможно не только на основании трудового договора, но и гражданско-правового, например, таких как договор подряда, договора на оказание услуг и т.д.

Разграничение трудового и гражданско-правового договоров имеет большое практическое значение.

Во-первых, в зависимости от того, каким является договор - трудовым или гражданско-правовым, к нему соответственно применяются нормы трудового или гражданского права. Участников гражданских правоотношений закон считает равными по своим юридическим возможностям, поэтому наделяет их равными правами, не возлагая ни на кого из них дополнительных обязанностей, не давая никому из них каких-либо преимуществ перед другим. В трудовых отношениях работник и работодатель находятся в заведомо неравном экономическом положении, поэтому закон защищает работника от возможного произвола работодателя. Трудовое законодательство ограничивает хозяйскую власть работодателя, предоставляя работнику ряд социальных гарантий.

В РФ трудовой договор является одним из важнейших источников Трудового права. Стоит отметить, что сущность и законодательная конструкция трудового договора в России имеет много общего с трудовым договором в западных государствах. Однако европейские трудовые договоры рассматриваются как частный случай реализации гражданско-правовых договоров в специфических условиях трудовых отношений. Основными сторонами - субъектами трудового договора и на Западе, и в нашей стране, выступают работник и работодатель, однако взаимоотношения между ними определяются в большей степени как взаимоотношения купли-продажи труда с применением элементов «патрон-клиентской» системы, являющейся традиционной для ряда западных стран.

Заключение трудового договора, да и само существование этого институт определяется целью регламентации прав и обязанностей, принятых на себя сторонами трудовых отношений в связи с его заключением, фиксирования соответствующих сведений в точном соответствии с достигнутым на этот счет соглашением сторон трудовых отношений. Назначение договора заключается также в образовании составляющей правоосновы для разрешения разногласий и споров между сторонами трудовых отношений в порядке, предусмотренном законодательством. На основе трудового договора сторонами трудовых отношений разрабатываются дополнительные соглашения, выступающие в дальнейшем в качестве неотъемлемой части исходного документа.

Статья 9 ТК РФ, развивая принцип ст. 2 ТК РФ о сочетании государственного и договорного регулирования трудовых отношений, отдает особое предпочтение именно договорному регулированию, что позволяет более гибко подходить к регламентации трудовых отношений. Сочетание стабильности и гибкости трудового договора означает дальнейшую дифференциацию правового регулирования трудовых отношений (нормативный уровень гибкости) и индивидуализацию условий трудового договора (индивидуально-договорный уровень гибкости) [17].

Трудовому договору присущи свои специфические признаки. Исходя из его легального определения, данного в ст. 56 ТК РФ, таковыми являются:

а) личное выполнение трудовой функции в рамках общего процесса труда данного коллектива работников по обусловленной определенной специальности, квалификации, должности;

б) подчинение работника внутреннему трудовому распорядку организации. Работники, заключившие трудовой договор, обязаны соблюдать установленный режим рабочего времени, выполнять нормы выработки (нормы труда), не допускать нарушения технологии производства и т.д.

Таким образом, установление отношений руководства и подчинения в процессе труда - характерная черта трудового договора [18].

Многозначность термина трудовой договор сама по себе уже предполагает наличие не одного, а нескольких видов трудового договора, существенно различающихся между собой или представляющих разные явления социально-правовой действительности [19].

Однако действующий ТК РФ [20] не пользуется термином вид трудового договора. Но сами виды в нем выделены. Так, ТК РФ выделяет трудовой договор, заключаемый на неопределенный и на определенный срок. Большое количество трудовых договоров выделено по половым, семейным признакам: договор с женщинами и лицами с семейными обязательствами, с лицами в возрасте до 18 лет, с руководителями организаций, с работниками работающими по совместительству и т.д.

По особенностям работодателя выделяются договор с физическим лицом – индивидуальным предпринимателем и с юридическим лицом. Каждый из этих договоров имеет свои особенности.

Рассматривая классификацию трудовых договоров, С.П. Маврина и Е.Б. Хохлова подразделяют их по составу субъектов, по содержанию, по порядку заключения, по особенностям изменения и прекращения, некоторым другим критериям [21]. Значительное количество видов договоров (более 30) выделяет В.Н. Толкунова [22].

Трудовой договор заключается с соблюдением действующего законодательства. Это означает, что исходные положения, фиксирующие минимальный уровень трудовых прав и гарантий работников, которые установлены законодательством, обязательны для сторон трудового договора в силу самого факта его заключения. В обязательном порядке трудовой договор должен быть заключен в письменной форме.

ТК РФ дан обширный перечень оснований прекращения трудового договора, кроме того, некоторые основания определены федеральным законодательством. Поэтому, определяя виды прекращения трудового договора можно изначально разделить их на те, которые обозначены в ТК РФ и те, которые регламентируются другими нормативными актами.

В теории трудового права, виды прекращения трудовых договоров рассматриваются с разных позиции. Это и их классификация и соответственно объединение в группы оснований в соответствии с указанием на них в ТК РФ и их деление в соответствии с классификацией юридических фактов.

Юридический факт при прекращении трудового договора – это действие или событие, совершенное в определенном порядке. Все основания прекращения трудового договора классифицированы в зависимости от двух критериев: вида юридического факта, явившегося причиной прекращения; конкретизации субъектов, волеизъявление которых вызвало прекращение трудового договора (взаимное волеизъявление сторон; инициатива работника; инициатива работодателя; инициатива третьих лиц, не являющихся стороной трудового договора) [23].

Прекращения трудового договора можно также подразделить на законные и не законные, т.е. трудовой договор может быть прекращен по инициативе одной из сторон по основаниям предусмотренным в законе. Также трудовой договор может быть прекращен незаконно. Если трудовой договор прекращен не законно, то этому следуют специфические последствия.

Можно с определенной условностью говорить, что базовые правовые последствия незаконного прекращения трудового договора применительно именно к трудовому праву содержатся в ст. 394 ТК РФ. И не только потому, что эта статья состыковывается с избранной в настоящей работе трактовкой (пониманием) незаконного увольнения, а последнее во многом замыкается на указанную статью.

Правовые последствия незаконного увольнения достаточно конкретны. Это, прежде всего, восстановление на работе, т.е. возвращение работника в прежнее правовое положение, существовавшее до признания прекращения трудового договора незаконным.

Восстанавливаемому работнику:

а) предоставляется прежняя работа (должность), которую он выполнял до увольнения;

б) оплачивается время вынужденного прогула;

в) факт восстановления на работе фиксируется в трудовой книжке (при этом по желанию работника ему выдается дубликат без порочащей записи);

г) восстанавливается его непрерывный стаж, а время оплаченного вынужденного прогула включается во все виды его стажа, в том числе и стажа для отпуска, и т.д. То есть работник восстанавливается во всех правах по данной работе (должности), включая право на льготы.

Правовое регулирование трудового договора основано на важных принципах. Одним из основных принципов трудового права и законодательства является свобода труда (свобода выбора труда и свобода соглашения на определённый труд, свобода выбора профессии и рода деятельности). Данный принцип включает в себя свободу заключения договора, базируется на определенном праве работника, расторгнуть трудовой договор по собственной инициативе, без объяснения причин. К данному принципу тесно примыкает и запрещение принудительного труда и дискриминации в сфере труда. Распоряжение своим трудом является важным достижением демократии. Сегодня отменен не только принудительный труд, но на законодательном уровне обеспечены права при увольнении, в частности, обязанность отработать определенный срок после подачи заявления об увольнении. С одной стороны – это защита прав работника, с другой – также и защита работодателя. Это повышает и социальную ответственность бизнеса, стимулирует его к улучшению условий труда, повышению заработных плат и т.д.

Другим важным принципом является обеспечение права каждого работника на справедливые условия труда (соответствие условий труда требованиям безопасности и гигиены, право на отдых, на выходные и нерабочие праздничные дни, на ежегодный оплачиваемый отпуск). Многие из перечисленных относятся либо к существенным условиям договора, либо прямо установлены в законе. Таким образом, нарушение закона, трудового договора является основанием для его прекращения. То же относится и к праву каждого работника на своевременную и в полном размере выплату справедливой заработной платы не ниже установленного федеральным законом минимального размера оплаты труда.