Несостоятельность (банкротство) – понятие, критерии, признаки

 

В настоящее время основными документами, которые составляют нормативно-правовую базу банкротства в Российской Федерации, являются:

- Конституция Российской Федерации, принятая на всенародном голосовании 12 декабря 1993 года. В ней установлены основополагающие принципы: принцип поддержки конкуренции (ч. 1 ст. 8); принцип признания и защиты равным образом всех форм собственности (ч. 2 ст. 8), на котором базируется регулирование отношений между должником и его кредитором; принцип недопустимости лишения своего имущества иначе как по решению суда (ч. 3 ст. 35) проявляется, в частности, в том, что отчуждение имущества должника без его согласия производится на основании судебного акта; возможность ограничения прав и свобод человека и гражданина федеральным законом в той мере, в какой это необходимо в целях защиты прав и законных интересов других лиц (ч. 3 ст. 55). На этом основываются, в частности, условия и порядок введения моратория на удовлетворение требований кредиторов в ходе банкротства[1].

- Гражданский кодекс Российской Федерации (принят Государственной Думой 22 декабря 1995 года)[2]. Его положения применяются субсидиарно в отношении Закона о банкротстве, т.к. правовое регулирование отношений, возникающих при несостоятельности (банкротстве) субъектов гражданских правоотношений, невозможно без специального законодательства, более детально регламентирующего данный вопрос.

В Арбитражном процессуальном кодексе РФ закреплены основы процессуального порядка рассмотрения дел о банкротстве по упрощенной процедуре. В нем закреплено, что дела о несостоятельности (банкротстве) организаций и граждан рассматриваются арбитражным судом, но с учетом особенностей, указанных в Законе о банкротстве[3]. «В сентябре 2012 года вступили в силу поправки в АПК РФ, кардинально изменившие в арбитражных судах процедуру упрощенного производства. Этот новый формат для российского арбитражного процесса - явление не только ультрасовременное, но и действительно нужное. Существует два самых значимых момента, которые попали под реформирование. Во-первых, увеличены размеры исковых требований, которые относят к рассмотрению в упрощенной процедуре. Взыскание денег до 300 тыс. руб., если ответчик юридическое лицо, и до 100 тыс. руб., если ответчиком выступает индивидуальный предприниматель (раньше это были соответственно 20 тыс. руб. и 2 тыс. руб., ради которых представители бизнеса обычно судебных процессов не затевают). Во-вторых, это беспрецедентное использование участниками судебного процесса возможностей, которые дает сегодня Интернет: дела рассматриваются без вызова сторон, все материалы по делу (иски, отзывы, доказательства) выкладываются в сеть, и стороны получают к ним доступ по специальному коду[4]».

На наш взгляд, данные нововведения в значительной мере корректируют процесс рассмотрения дела о банкротстве. В связи с этими нововведениями увеличилось количество дел о банкротстве, а также сократился срок их рассмотрения. Эти два условия тесно взаимосвязаны, так как обеспечивают оптимальный характер применения в отношении друг друга.

Относительно редко в сфере банкротства используется Уголовный кодекс РФ. Ст. 195-197 УК РФ устанавливают уголовную ответственность за неправомерные действия при банкротстве, преднамеренное банкротство, фиктивное банкротство. Важно отметить, что УК РФ устанавливает критерии размера ущерба, благодаря чему можно более ясной становится картина определения очередности требований кредиторов[5].

Специальным правовым актом является Федеральный закон от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Он содержит ряд положений, не соответствующих ГК РФ. Из п. 3 ст. 232 названного Закона следует: нормы ГК РФ применяются только постольку, поскольку не противоречат Закону о банкротстве. В правовой литературе подчёркивается, что в случаях несоответствия ГК РФ и Законом о банкротстве должен применяться принцип: «Новый закон отменяет предыдущий»[6]. На наш взгляд, данный закон является нормативным актом, в котором наиболее полно и четко изложены особенности банкротства по упрощенной процедуре, хотя отдельные положения содержаться в других нормах законодательства. Это позволяет сделать вывод о том, что Закон о банкротстве является основой по отношению к специальным законам, которые регулируют отдельные области банкротства.

К актам отраслевого регулирования банкротства относится Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. № 40-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций». Он относится к федеральным законам о банкротстве некоторых категорий должников[7].

Данный перечень не является исчерпывающим.

На наш взгляд, банкротство довольно широко законодательно регламентировано, что должно обеспечивать отсутствие пробелов в регулировании данных отношений.

Согласно ст. 1 действующего Закона о банкротстве устанавливается предмет регулирования, основания для признания должника несостоятельным (банкротом), регулируется порядок, условия осуществления мер по предупреждению несостоятельности (банкротства), порядок и условия проведения процедур, применяемых в деле о банкротстве, и иные отношения, возникающие при неспособности должника удовлетворить в полном объеме требования кредиторов.

Характерной чертой Федерального закона от 26.10.2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» является изменение взгляда законодателя на наиболее важный вопрос – чьи интересы в ходе процесса о несостоятельности будут более значимы.

В Федеральном законе от 26.10.2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» большее внимание уделено интересам должника. Его «продолжниковский» характер выражается:

- в появлении финансового оздоровления – процедуры, которая является альтернативной ликвидации должника в ходе конкурсного производства;

- процедура возбуждения производства по делу значительно усложнилась. Она начинается с появления у лица признаков несостоятельности, а завершается переходом к конкурсному производству;

- учредители должника или собственник имущества должника - унитарного предприятия может принимать участие в судьбе должника;

- в уравнивании в правах конкурсных кредиторов и уполномоченных органов и ряде других особенностей[8].

По нашему мнению, система законодательства о банкротстве имеет большое значение, так как правоотношения, которые он регулирует, имеют специфичный и противоречивый характер и должны быть строго регламентированы законодателем.

Как следует из вышесказанного, специальным по отношению к Федеральному закону от 26.10.2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» является Закон о банкротстве кредитных организаций, соответственно, именно нормы специального законодательства имеют приоритет в легальном определении понятия и признаков банкротства кредитных организаций[9].

Согласно ст. 1 данный Федеральный закон устанавливает порядок и условия осуществления мер по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитных организаций, а также особенности оснований и процедур признания кредитных организаций несостоятельными (банкротами) и их ликвидации в порядке конкурсного производства. На наш взгляд, данный закон имеет важное значение, так как банкротство кредитных организаций представляет собой очень сложный механизм. Процедура банкротства начинается с отзыва Центральным банком РФ лицензии, к кредитным организациям не применяются упрощенные процедуры банкротства, так как законодателем предусмотрена восстановительная процедура – наблюдение.

До 1 июля 2009 г. применялся Федеральный закон от 24 июня 1999 г. № 122-ФЗ «Об особенностях несостоятельности (банкротства) субъектов естественных монополий топливно-энергетического комплекса[10]». Данный закон не предусматривал упрощенных процедур банкротства, так как согласно его нормам в отношении предприятий ТЭК вводится внешнее управление.

На наш взгляд к отношениям, которые регулировались данным законом, не применялась упрощенная процедура банкротства в виду монополистического характера данных правоотношений.

Этот Закон утратил силу в связи с тем, что с 1 июля 2009 года стали действовать нормы об особенностях банкротства всех естественных монополистов независимо от сферы их деятельности (ст. 197-201 Закона о банкротстве).

Возможность признания лица несостоятельным (банкротом) не является новеллой, как для российского законодательства, так и для зарубежных стран.

По мнению Карелиной С.А. «законодательство о несостоятельности (банкротстве), как и в целом, институт несостоятельности в России, в настоящее время переживает процесс своего воссоздания. Было время, когда право разрешало казнить несостоятельного должника[11]». Это являлось примером ограничения у должника прав. «Банкрота приравнивали к вору, надевали на него ошейник и помещали у позорного столба. Несостоятельность ассоциировалась с позором. Интересно, что Наполеон сравнивал несостоятельного должника с капитаном, покинувшим корабль, а факт несостоятельности рассматривал как преступление. И пусть от законов XII Таблиц, разрешавших кредитору разрубать несостоятельного должника на части, нас отделяют столетия, и внимание законодателя с лица неспособного платить должника перешло на его имущество, отношение к проблеме банкротства как наисерьезнейшей, наиострейшей, требующей гибкого, продуманного, эффективного правового регулирования, сохранилось и сегодня[12]». С данным мнением необходимо согласиться, так как проблемы банкротства являются одними из самых сложных и актуальных и в настоящее время. Это подкрепляется тем, что законодательство о несостоятельности регулярно претерпевает изменения и нововведения.

В дореволюционной России уже существовало конкурсное право, которое состояло из системы положений о банкротстве, начавшее свое развитие в 18 веке. Регулировать отношения, связанные с банкротством оказалось сложно. На обработку норм уходило большое количество времени. Результатами развития конкурсного права стали «Банкротский Устав» от 15 декабря 1740 г., «Устав о банкротах» от 19 декабря 1800 г., «Устав о торговой несостоятельности» от 23 июня 1832 г.

«Законодательство о банкротстве в России было трудно не только создавать, но и применять. По свидетельству Г.Ф.Шершеневича, многие статьи были построены настолько сложно, что затрудняли не только торговых лиц, но и опытных юристов[13]». На наш взгляд, основная сложность заключалась в правильном толковании права.

С 1917 года по 1992 год института банкротства в России не существовало, за исключением периода НЭПа, когда присутствовали отдельные нормы ГК РСФСР 1922 г.[14], но фактически утратившие силу после прекращения НЭПа.

В советский период институт несостоятельности также не развивался. В конце 80-х годов в России проходили реформы, которые привели к необходимости его восстановления.

В 90-х годах отношения связанные с банкротством начали возрождаться, так как началась приватизация, и частные собственники самостоятельно отвечали по собственным обязательствам.

Первый законодательный акт о банкротстве Закон РФ «О несостоятельности (банкротстве) предприятий» был принят Верховным Советом Российской Федерации 19 ноября 1992 года и введен в действие с 1 марта 1993 года[15]. Данный Закон определял условия и порядок объявления предприятия несостоятельным должником и осуществления конкурсного производства, устанавливал очередность удовлетворения требований кредиторов. Этот закон не предусматривал упрощенных процедур банкротства.

Закон служил правовой основой для принудительной или добровольной ликвидации несостоятельного предприятия, если проведение реорганизационных процедур экономически нецелесообразно или они не дали положительного результата[16].

По нашему мнению, данный закон являлся знаковым правовым актом, т.к. он положил начало современному законодательству о банкротстве.

С 1 марта 1998 года была введена в действие вторая редакция Закона о банкротстве.

Данный Федеральный закон устанавливал основания признания должника несостоятельным (банкротом) или объявления должником о своей несостоятельности (банкротстве), регулировал порядок, и условия осуществления мер по предупреждению несостоятельности (банкротства), проведения внешнего управления и конкурсного производства и иные отношения, возникающие при неспособности должника удовлетворить в полном объеме требования кредиторов. В данном законе уже имелась десятая глава, которая предусматривала упрощенные процедуры банкротства. Она включала два параграфа:

- особенности банкротства ликвидируемого должника;

- банкротство отсутствующего должника[17].

Сложность применения данного закона была в том, что он не предусматривал всех особенностей упрощенной процедуры банкротства и тем самым не регулировал данные отношения в полной мере.

Данный закон неоднократно изменялся и дополнялся вплоть до 2002 года.

На наш взгляд, данный Закон был уже более детально проработан, но, тем не менее, в условиях меняющейся рыночной и политической ситуации было необходимо принятие нового правового акта.

27 сентября 2002 года Государственной Думой был принят, новый Федеральный Закон «О несостоятельности (банкротстве)», который был опубликован в «Российской газете» за № 127-ФЗ. В данном Федеральном Законе более детально проработаны вопросы, которые возникают при банкротстве предприятий, уделено внимание более детальной регламентации процесса банкротства.

В отечественном законодательстве о банкротстве присутствует выраженная направленность на защиту лишь одной стороны, присущая правовым системам многих зарубежных стран.

Например, для США и Франции характерен уклон в сторону защиты интересов должника («продолжниковская система»): невозможность получить с должника деньги вне процедур банкротства, избежание предпочтительных, обманных и других передач имущества кредиторам, право должника отказаться от выполнения обязательств по договорам в будущем и от выполнения договоров об аренде. По законодательству Германии, Италии и некоторых других стран явный крен делается в сторону защиты прав кредиторов («прокредиторская система»)[18].

По действующему в настоящее время Федеральному закону, согласно ст. 2, несостоятельность (банкротство) – признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

Современное российское законодательство не разделяет понятия «несостоятельность» и «банкротство», а использует как синонимы. Однако в дореволюционной России у законодателя было иное мнение: банкротством являлось неосторожное или умышленное причинение несостоятельным должником ущерба кредиторам посредством уменьшения или сокрытия имущества.

В Федеральном законе от 26.10.2002 г. № 127-ФЗ определение понятия несостоятельности (банкротства) в сравнении с двумя предыдущими законами изменилось. Сейчас, согласно ст. 2, несостоятельность (банкротство) означает исключительно признанную арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

По Закону 1998 года должник также был вправе добровольно, то есть во внесудебном порядке, объявить о своем банкротстве. Для этого требовалось:

- решение собственника имущества должника – унитарного предприятия или уполномоченного в соответствии с учредительными документами органа;

- письменное согласие всех кредиторов должника[19].

Причем если в дальнейшем кредиторы изменяли свое решение и возражали против этой процедуры, должник обязан был обратиться в арбитражный суд с заявлением о своем банкротстве.

Чтобы перейти к упрощенной процедуре необходимо вкратце сказать обо всех процедурах банкротства.

Законодательством, а конкретно ст. 23 действующего Закона о банкротстве, в согласовании с субъектным составом предусмотрено несколько процедур банкротства, которые применяются при рассмотрении дела о банкротстве должника – юридического лица.

Наблюдение – это процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику в целях обеспечения сохранности его имущества, проведения анализа финансового состояния должника, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов. По нашему мнению главной задачей данной процедуры является сохранение активов должника и изыскание возможности восстановления его платёжеспособности.

Финансовое оздоровление – это процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику в целях восстановления его платежеспособности и погашения задолженности в соответствии с графиком погашения задолженности. Полагаем, что основное назначение данной процедуры сводится к созданию условий для восстановления финансовой устойчивости должника.

Внешнее управление – это процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику в целях восстановления его платежеспособности. На наш взгляд, эта процедура является более радикальной по отношении к другим процедурам и вводится для того, чтобы упорядочить проведение мероприятий, которые направлены на восстановление платёжеспособности должника и сохранение его бизнеса.

Конкурсное производство – процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику, признанному банкротом, в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов. Эта процедура имеет целью распределить за счет реализации имущества должника, полученные средства в определенной законом очередности.

Мировое соглашение – процедура, применяемая в деле о банкротстве на любой стадии его рассмотрения в целях прекращения производства по делу о банкротстве путем достижения соглашения между должником и кредиторами. По нашему мнению, введение этой процедуры означает, что должник и кредиторы не желают прекращения хозяйственных связей, а наоборот находят компромисс в удовлетворении заявленных требований для прекращения банкротства должника.

При рассмотрении дела о банкротстве должника-гражданина применяются:

- конкурсное производство;

- мировое соглашение[20].

Также в отношении российского механизма банкротства следует отметить, что само законодательство о банкротстве детально проработано, но результаты функционирования весьма неоднозначны, более чем в 90% случаев банкротства имеют наиболее неблагоприятный для кредиторов характер, то есть не достигаются цели функционирования механизма банкротства, в рамках процедур банкротства происходит списание долгов и ликвидация должников.

Анализ официальных данных о деятельности арбитражных судов РФ за период с 2006 по 2011 год, показал, что в более чем 97% случаев по результатам конкурсного производства хозяйствующий субъект ликвидируется, причем лишь в 3% случаев происходит расчет с кредиторами, а более чем 90% случаях все денежные средства, полученные в ходе производства по делу о банкротстве, направляются на внеочередные расходы[21].

Исходя из данного вышесказанного, встает логичный вопрос о критериях несостоятельности (банкротства).

По мнению Витрянского В.В. критериями банкротства являются: (см. текст в предыдущей редакции) во-первых, это неспособность должника удовлетворить в полном объеме требования кредиторов по денежным обязательствам, во-вторых, это неспособность должника уплатить налоги в бюджет и иные обязательные платежи во внебюджетные фонды, в-третьих, состояние неплатежеспособности должника трансформируется в несостоятельность (банкротство) только после того, как арбитражный суд конкретизирует наличие признаков неплатежеспособности должника, являющихся достаточным основанием для применения к нему процедур, предусмотренных Законом[22].

По мнению Шершневича Г.Ф. для наличности несостоятельности, открывающей конкурсный процесс, можно признать одно из двух начал:

- недостаточность имущества, то есть установленное превышение актива над пассивом (невозможность удовлетворить полностью каждого кредитора – установленный факт);

- платежную неспособность, то есть предполагаемое превышение актива над пассивом (неискренность в исполнении обязательств, внушающая вероятность невозможности удовлетворить полностью всех кредиторов – предположение.

Шершеневич Г.Ф. предпочитал ту систему банкротства, которая в основание несостоятельности ставила неспособность должника к платежам, а не недостаточность имущества, т.к. кредиторам крайне затруднительно собрать сведения об имуществе должника и его ценности и что недостаточность имущества скрывается во внутренних отношениях должника, неведомых кредиторам[23].

На современном этапе критериями банкротства являются неоплатность и несостоятельность.

Критерий неоплатности – соотношение активов и пассивов в имуществе должника. Он использовался в старом Законе о несостоятельности предприятий 1992 г., согласно ст. 1 которого приостановление текущих платежей предприятия признавалось лишь внешним признаком банкротства. Внутренний, сущностный признак банкротства заключался именно в неспособности удовлетворить требования в связи с превышением обязательств над имуществом, а также при наличии неудовлетворительной структуры баланса предприятия - должника.

Другой критерий несостоятельности – неплатежеспособность. Она представляет собой прекращение должником платежей по денежному обязательству и (или) обязательных платежей (в форме прямого отказа платить, уклонения от платежа и в других формах). Использование этого критерия означает возможность объявления лица несостоятельным (банкротом) независимо от того, достаточно ли в принципе у него имущества, чтобы рассчитаться со всеми кредиторами или нет. Главное – это допущение просрочки в исполнении денежных обязательств и (или) недоплата обязательных платежей (налогов, сборов в государственные внебюджетные фонды). Закон о несостоятельности 1998 г. применительно к юридическим лицам взял на вооружение в качестве основного именно критерий неплатежеспособности должника. Однако для определения признаков банкротства гражданина в силу ст. 3 Закона о несостоятельности 1998 г. использовался критерий неоплатности. Хотя для установления признаков несостоятельности индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств Закон использует критерий неплатежеспособности должника[24].

На наш взгляд, именно данные критерии наиболее полно отражают сущность банкротства.

Остались прежними основанные на указанных критериях признаки банкротства (ст. 3 Федеральный закон от 26.10.2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»):

- наличие денежного обязательств должника долгового характера;

- неспособность гражданина либо юридического лица удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам либо исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения;

- наличие задолженности гражданина на сумму не менее 10 тыс. руб., а юридического лица не менее 100 тыс. руб.;

- официальное признание несостоятельности арбитражным судом.

По нашему мнению, можно говорить, во-первых, о признаках, достаточных для возбуждения дела о банкротстве и о признаках, достаточных для признания банкротом.

Под денежным обязательством понимается обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму по гражданско-правовой сделке и (или) иному предусмотренному ГК РФ основанию.

К обязательным платежам отнесены налоги, сборы, иные обязательные платежи в бюджет соответствующего уровня и государственные внебюджетные фонды.

При подаче в арбитражный суд заявления о признании должника банкротом по общему правилу состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей определяются на дату подачи заявления. Состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, возникших после возбуждения производства по делу о банкротстве, определяются на момент введения процедуры, следующей за датой наступления срока исполнения соответствующего требования. Для конкурсного производства – на дату вынесения судом решения о признании должника банкротом.

Если денежные обязательства, обязательные платежи выражены в иностранной валюте, их состав и размер определяются в рублях по курсу Банка России на дату введения каждой процедуры банкротства, следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства[25].

Делая вывод из всего выше сказанного, важно отметить, что институт банкротства в Российской Федерации довольно молод. Хотя Федеральный закон от 26.10.2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» и регламентирует отношения, возникающие в сфере несостоятельности организаций и физических лиц наиболее полно и четко. В него включены новые дополнительные разделы и статьи, что позволяет охватить и регулировать гораздо больший круг взаимоотношений в области банкротства. Согласно данному закону несостоятельность (банкротство) – это признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

Экономическая сущность несостоятельности (банкротства) проявляется в двух критериях: неоплатности и неплатежеспособности, из которых вытекают признаки банкротства: неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны быть исполнены.