Lex rei sital (закон местонахождения вещи).

Обычно используется для определения правового положения недвижимого имущества и сделок с ним (права по сделкам). В части III ГК РФ по данной привязке определяется содержание и защита права на движимые и недвижимые вещи (право собственности), а также вопрос об отнесении вещи к движимому или недвижимому имуществу.

 

Lex loci actus (закон места совершения действия).

Разновидности:

- Lex loci contractus (закон места заключения контракта)

- Locus regit actum (закон места совершения сделки определяющий ее форму)

- Lex loci solucionis (закон места исполнения контракта)

Закон места заключения контракта (Lex loci contractus) применялся в качестве общего правила до введения в действие Основ гражданского законодательства 1991г., которые предусматривали дифференцированные коллизионные нормы. Этот закон применяется к правам и обязанностям сторон по сделке без учета ее формы. В Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993г говорится, что права и обязанности сторон по сделке определяются законом места ее совершения (т.е. закон места совершения сделки действует в отношении организаций Государств – участников СНГ). Сфера закона места заключения сделки существенно сузилась. В Российском законодательстве этой привязки нет.

Закон места совершения сделки определяющий ее форму (locus regit actum) использован в части III ГКРФ. В ГК сказано, что форма сделки подчиняется закону места ее заключения, однако если сделка не соответствует закону места ее заключения, но соответствует российскому праву, следовательно, такая сделка не может быть признана недействительной в РФ.

Закон места исполнения контракта (Lex loci solucionis) имеет ограниченное действие. В российском законодательстве он не используется. Однако во вводном законе к Германскому Гражданскому Уложению (ГГУ) сказано, что по месту исполнения сделки определяется порядок и сроки исполнения, а также правовые последствия не исполнения сделки.

 

5) Lex venditoris (закон стороны продавца).

Ранее эта привязка использовалась в Основах Гражданского законодательства 1991г., если стороны не избрали право применимое к контракту Купли – Продажи (К-П). Сейчас используется закон наиболее тесной связи. Привязка сохранилась в отдельных Конвенциях (случаи):

- Конвенция “О праве применимом к международной К-П товаров” 1955г. предусматривает, что при отсутствии выбора сторон применяется право где имеет место жительство продавец, либо находится предприятие продавца получившее заказ.

- Конвенция “О праве применимом к международной К-П товаров” 1986г предусматривает, что при отсутствии выбора сторон применяется право государства, где продавец имеет коммерческое предприятие.

Lex voluntatis (закон избранный сторонами).

Существование этой привязки обусловлено принципом автономии воли. Данная привязка характерна для внешнеэкономических контрактов. Ограниченно она применяется в сфере семейных отношений при выборе права применимого к брачному контракту, а также при деликтных обязательствах при выборе сторонами права суда. В части III ГК РФ указано, что стороны в момент заключения контракта и в любое время после его заключения вправе выбрать право применимое к их правам и обязанностям. Выбор права должен быть ясно выраженным либо определенно вытекать из обстоятельств дела или содержания договора. Выбор права сделанный сторонами после заключения контракта имеет обратное действие без ущерба для прав третьих лиц. Выбор права может касаться контракта в целом либо его части. Положение о применении права к части контракта может вызвать практические затруднения, к тому же оно ни как не конкретизировано. Если выбор сторонами права не имеет тесной связи с избранным правом и правоотношения не соответствуют избранному праву, то такой выбор не может исключить применение императивных норм (т.е. в связи с возникновением спора, права будет выбираться по принципу с каким правом контракт наиболее тесно связан).

Закон наиболее тесной связи.

Означает применение того права, которое наиболее тесно связано с рассматриваемым правоотношением. Связь устанавливается судом или коммерческим арбитражем. Впервые это положение появилось в практике судов США, которые восприняли теорию наиболее тесной связи.

Пример: дело Бэбкоп против Джексона. Супруги на выходные решили поехать в Канаду. Произошло ДТП. Бэбкоп предъявила иск к мужу о возмещении вреда. Суд решил применить право США а не Канады, так как супруги проживают в США, и автомобиль также зарегистрирован в США. Таким образом рассматривая вопрос о возмещении вреда суд штата Нью-Йорк не применил Канадского права как права места причинения вреда, а применил законодательство штата Нью-Йорк, как наиболее связанное с делом.

В части III ГК РФ закон наиболее тесной связи применяется к внешнеэкономическим сделкам. Существует следующее правило:

1. Если стороны не избрали применимое право, то к их отношениям применяется право наиболее тесно связанное со сделкой. Правом наиболее тесно связанным со сделкой считается право места жительства или основного места деятельности стороны, которая осуществляет исполнение имеющее решающее значение для содержания договора.

2. Стороной осуществляющей исполнение имеющее решающее значение для исполнения договора является продавец – в договоре купли – продажи, даритель – в договоре дарения, арендодатель – в договоре аренды, наймодатель – в договоре имущественного найма, перевозчик – в договоре перевозки, экспедитор – в договоре транспортной экспедиции, финансовый агент – в договоре факторинга, банк - в договоре банковского вклада, поверенный – в договоре поручения, комиссионер – в договоре комиссии.

Таким образом тесную связь определяет ГК. Следовательно, в российском законодательстве усмотрение суда по определению наиболее тесной связи существенно ограничено. Данные положения взяты из Швейцарского закона “О международном частном праве” 1987г

 

8) Lex loci delicti commissii (закон места причинения вреда)

Данный закон является общим правилом для обстоятельств возникающих при причинении вреда, однако в последние годы допускается отступление от закона.

Пример: В Швейцарии стороны могут договориться о применении права суда после совершения деликта.

В РФ наряду с общим правилом существует ряд специальных:

- Если вред причинен в одном государстве, а его вредоносные последствия наступили в другом Государстве, то может быть применено право наступления последствий, если только причинитель вреда знал или должен был знать о возможности наступления последствий в другом государстве.

- Если вред причинен заграницей и причинитель и потерпевший являются гражданами одного государства, то применяется закон их совместного гражданства.

- Если причинитель и потерпевший проживают в одном государстве, то может быть применен закон их совместного жительства.

- Как и в Швейцарии, причинитель и потерпевший могут договориться о применении права суда после наступления деликта.

 

9) Lex fori (закон суда)

Данная привязка противостоит остальным привязкам, поскольку суд всегда стремится применять собственное право. В процессуальных отношениях суд всегда применяет свое собственное право, но в материально правовых отношениях он чаще применяет иностранное право, к которому отсылают дифференцированные коллизионные нормы. В РФ привязка к праву суда используется по делам о разводе.

 

10) Lex flagi (закон флага судна)

Означает, что к воздушному или морскому судну применяется правило места их регистрации или портовой приписки.

 

11) Lex selebracionis (закон места заключения брака)

Применяется для определения формы брака и условий его заключения.

 

Lex laborae (закон места работы)

Применяется к трудовым отношениям.

 

Правовой режим

- совокупность прав и обязанностей предоставляемых гражданам и юр. лицам на основании международного договора и национального законодательства.

Существует три вида правового режима:

1. Наибольшего благоприятствования

2. Национальный

3. Специальный

 

1. Режим наибольшего благоприятствования – предоставляется на основании договоров о торговле и мореплавании, а также договоров о торгово-экономическом сотрудничестве. Он представляет собой оговорку в договоре, которая звучит следующим образом: “Государство предоставляет гражданам и юр. лицам другого государства те же права, что и гражданам и юр. лицам третьего государства рассматриваемого как наиболее благоприятная нация”. Данный режим уравнивает в правах всех иностранцев с государствами которых заключены договоры о торгово-экономическом сотрудничестве.

В заключительном акте СБСЕ 1975г подчеркивалось огромное значение этой оговорки для установления торгово-экономических связей. Примером оговорки о наибольшем благоприятствовании может быть соглашение о партнерстве и сотрудничестве между Европейскими сообществами и государствами – членами с одной стороны и РФ с другой стороны, заключенные на острове Корфу в 1994г. В этом соглашении режим наибольшего благоприятствования предоставляется в отношении доступа товаров на рынке, а также в таможенной сфере, сфере иностранных инвестиций, режиме представительств обществ одного государства на территории другого государства. Следовательно эта оговорка всегда конкретна. Она не касается общего правового режима и охватывает отдельные сферы ее действия. (Пример: Соглашение “О торговле и экономическом сотрудничестве между РФ и Польшей” 1993г. указывает, что стороны предоставляют друг другу режим наибольшего благоприятствования в следующих сферах при торговле товарами:

1) Таможенного регулирования включая взимание таможенных пошлин, таможенную очистку, транзит, перегрузку и хранение.

2) Налогов и сборов взимаемых в отношении импортируемых товаров.

3) Методов платежей по внешне экономическим сделкам (ВЭС) и переводов этих платежей.

4) Продажи и закупки, а также транспортировки и хранения товаров на внутреннем рынке.

Договоры всегда предусматривают изъятие из режима наибольшего благоприятствования, что не является нарушением этого режима.

Изъятия из под режима наибольшего благоприятствования:

- Не распространяется на таможенные союзы и зоны свободной торговли.

- Не распространяется на приграничную торговлю

- Не касается отношений с развивающимися государствами.

Режим наибольшего благоприятствования отличается от режима не дискриминации:

- Не дискриминация существует без международного договора в силу равенства государств.

- Не дискриминация уравнивает всех, а наибольшее благоприятствование – только иностранцев.

- В договорах о торговле не дискриминация касается только количественных ограничений и лицензий.

2. Национальный режим – обычно не имеет договорной основы; исключение составляют договры о правовой помощи в которых национальный режим закреплен в виде доступа в суды и другие государственные органы. Кроме того, договоры в области авторского и патентного права предоставляют национальный режим.

В Конституциях почти всех государств закреплен национальный режим для иностранцев. В РФ ст. 62 предоставляет иностранцам такой же правовой режим, как и собственным гражданам. Однако, во всех государствах существуют изъятия из под национального режима: - не представляются избирательные права. Национальный режим нельзя рассматривать как общий режим для иностранцев. Он существует только в отдельных сферах: - в отношении собственности, брачно – семейных отношениях, наследственных отношениях, авторском и патентном праве.

3. Специальный режим – во всех государствах существуют ограничения прав иностранцев (В РФ иностранные инвесторы ограниченно допускаются в банковскую и страховую сферы; они могут пользоваться недрами только на основании концессионных соглашений). Специальный режим является общим режимом для иностранных граждан и юр. лиц. В доктрине было высказано мнение, что существует только специальный режим, т.к. режим наибольшего благоприятствования представляет собой оговорку в договоре, а национальный режим распространяется только на отдельные сферы.

Взаимность

– предоставление одним государством гражданам и юр. лицам другого государства тех же прав, которыми пользуются граждане первого государства в другом государстве.

Существует два вида взаимности:

1. Материальная взаимность – когда гражданам и юр. лицам предоставляются те же права, которые они имеют у себя на родине. (Фактически не распространена, т.к. суверенные государства избегают предоставления тех же прав, что и другое государство).

2. Формальная взаимность – когда граждане и юр. лица другого государства приравниваются по своему статусу к гражданам и юридическим лицам первого государства (т.е. на них распространяется такой же правовой режим, как и на граждан).

В части IIIГК РФ взаимность применяется в случае применения иностранного права. Указано, что по общему правилу применение иностранного права носит безусловный характер и не зависит от того, применяется ли в иностранном государстве российское право. Однако ФЗ могут предусматривать применение иностранного права на началах взаимности. В РФ взаимность предусмотрена отдельными ФЗ:

1) Патентным законом, который предоставляет права иностранным и юр. и физическим лицам только на основании международного договора или на началах взаимности.

2) Закон “О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров” содержит аналогичные положения. При этом, зарегистрировать наименование места происхождения товаров иностранцы в РФ могут только в случае, если соответствующее государство предоставляет такое право российским юр. и физическим лицам.

3) Закон “О правовой охране топологий интегральных микросхем” также содержит положение о взаимности.

Взаимность существует не только в области патентного права, но и в переводе наследственных сумм за границу, взыскании алиментов, исполнении судебных поручений. Таким образом, взаимность существует в отдельных сферах и неверным является утверждение Богуславского и Избекова о существовании принципа взаимности, а также о наличии взаимности на основе международных договоров.

Реторсии

- правомерные с точки зрения международного права ответные действия государства вы ответ на дискриминацию другим государством юр. и физических лиц первого государства.

Применение реторсии должно быть соразмерным и адекватным. Реторсии не нарушают принцип неприменения силы и угрозы ее применения. В части IIIГК РФ указано, что Правительство РФ вправе вводить ответные ограничения имущественных и личных неимущественных прав юр. лиц и граждан тех государств, которые ввели специальные ограничения прав российских граждан и юр. лиц.

О введении реторсии говорится в следующих законах:

1) Закон “О правовом положении иностранных граждан в СССР” 1981г

2) АПК и ГПК, где указано, что в ответ на нарушение процессуальных прав российских граждан и организаций – могут вводиться ответные ограничения. Кроме того, такие ограничения имеют место, если российскому государству и его представителям не обеспечивается должная процессуальная неприкосновенность.

3) Закон “О государственном регулировании внешне торговой деятельности” 1995г. (ВТД), где говорится, что при нарушении прав РФ, ее субъектов, муниципальных образований, и российских лиц на внешнем рынке – Правительство вправе вводить ответные ограничения. Правительство принимает федеральные программы развития ВТД, в которых отражаются дискриминационные меры в отношении РФ и российских лиц, а также меры, которые приняты и которые следует принять по фактам дискриминации. Правительство может ввести количественные ограничения, либо повысить таможенные пошлины и т.д.